【正文】 ，以通過改組董事會等決議的方式達到收購目標(biāo)公司的目的。買殼上市具體過程是并購方通過收購上市公司(殼公司),再以反向兼并的方式注入收購企業(yè)自身的有關(guān)業(yè)務(wù)及資產(chǎn)(主要通過殼公司的增資配股方式來實現(xiàn)),最終達到間接上市的目的。這是一種對出資方式的創(chuàng)新，相當(dāng)于延期的現(xiàn)金支付方式，有利于減輕并購方的負擔(dān)。也稱反向三角兼并。第二部分：交易結(jié)構(gòu)——當(dāng)前中國法律框架下可以使用的模式在并購重組實際經(jīng)濟活動中，一般應(yīng)基于對目標(biāo)企業(yè)及自身資產(chǎn)狀況的、財務(wù)狀況、組織管理結(jié)構(gòu)、稅收負擔(dān)等的綜合評價，并結(jié)合本次并購擬達到的經(jīng)濟目的和現(xiàn)實的法律環(huán)境來確定所要采取的并購方式，并據(jù)此設(shè)計出最為合理最為有利的交易結(jié)構(gòu)。只有資產(chǎn)評估是科學(xué)準確的，才能保護國有資產(chǎn)，控制外資并購中可能出現(xiàn)的國有資產(chǎn)流失。在啤酒業(yè)，國內(nèi)生產(chǎn)能力超過5萬噸的啤酒廠合資率已經(jīng)達到70％。中策現(xiàn)象加劇了人們對外資并購的擔(dān)心或恐懼。有學(xué)者擔(dān)心：跨國公司通過并購逐步取得對單個企業(yè)的控股權(quán)，或變成外商獨資企業(yè)，中方可能喪失所有權(quán)控制地位，也無法通過與外商合資直接學(xué)到外商的管理知識和技術(shù)。如百聯(lián)母子公司聯(lián)手加速并購大商股份。比如，某些重點品種的原料藥生產(chǎn)企業(yè)成為外資參控股的熱點，如上市公司東北藥，東北藥是我國最大的VC生產(chǎn)企業(yè)，目前巴斯夫公司正在與東北藥商談收購其VC生產(chǎn)線。1993年9月政府宣布法人股東可以進入二級市場,此后不久發(fā)生的“寶延事件”第一次揭開了并購的面紗。并購是發(fā)展的大勢所趨；并購是進入新行業(yè)、新市場的首選方式；并購是進行產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型的重要手段。好的交易結(jié)構(gòu)能使許多大并購節(jié)約時間、資金、獲得稅收減免、價格公允等。近年來，聯(lián)想收購IBM的PC業(yè)務(wù)，明基收購西門子手機業(yè)務(wù)，盛大收購新浪，美國銀行積極入股建行，這些重大并購事件折射出中國企業(yè)新一輪資源整合與重新配置的力度在急劇加速。第三是市場份額導(dǎo)向，在金融業(yè)、電信業(yè)、公用事業(yè)等領(lǐng)域的并購，目的是拓展公司的產(chǎn)品線或者國際市場。1997年前的外商投資企業(yè)中，合資企業(yè)占主體；1997年，外商獨資企業(yè)首次超過合資企業(yè)，占據(jù)了多數(shù)。1991年6月，印尼華人黃鴻年購買香港的紅寶石公司，12月更名為香港中策投資有限公司，簡稱中策公司，1994年該公司又更名為香港中策投資集團公司。在感光材料行業(yè)，1998年以來，柯達出資3．75億美元，實行全行業(yè)并購，迅速獲取了中國市場的較大份額，2003年10月柯達又斥巨資收購了樂凱20％的國有股，全面控制國內(nèi)數(shù)碼沖印市場。3．挑戰(zhàn)中國相關(guān)政策，我國在《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中規(guī)定了禁止外商設(shè)立獨資企業(yè)和外商控股的產(chǎn)業(yè)內(nèi)容，但可操作性不高，目前并沒有單獨制定外資并購的產(chǎn)業(yè)政策，而是把外資并購的產(chǎn)業(yè)政策與其他的外商投資產(chǎn)業(yè)政策等同視之。后股權(quán)分置時代我國證券的國際化和市場化進程將顯著加快給上市公司帶來了爭奪控制權(quán)方面的巨大挑戰(zhàn)。并購?fù)瓿梢院?，目?biāo)公司必須進行清算。目的或是為是調(diào)整和理順國有資本營體系，或是為了利用優(yōu)勢企業(yè)的管理經(jīng)驗來重振處于困境的上市公司。據(jù)國家以前相關(guān)規(guī)定,法人股也是暫不流通股,協(xié)議轉(zhuǎn)讓不流通股不僅價格低,而且對證券市場影響小,收購程序簡單。特點：這種方式避免了收購所需要的巨額現(xiàn)金流量,但折股比率的確定比較困難。案例：2000年上半年通百惠和勝邦企業(yè)對勝利股份的爭奪戰(zhàn)中通百惠第一次使用了委托書收購。例如,20世紀90年代初,香港鴻大行有限公司與武漢第二印染廠達成協(xié)議,由港方收購武漢印染廠51%的股權(quán),將該廠改組為榮澤公司,由港方出任董事長兼總經(jīng)理。4）收購不流通法人股外商通過收購中國上市公司不流通國有股的形式,改變上市公司股本結(jié)構(gòu),進而參與上市公司的管理。同時，由于收購方支付的對價無法留在目標(biāo)公司內(nèi)，收購方還需另注入資源實現(xiàn)自己的重組計劃，這也可能進一步形成對外商直接收購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的制約。這次交易將大大提升青啤的財務(wù)狀況。2）先合資后收購?fù)馍滔瘸鲑Y與國有企業(yè)的部分資產(chǎn)合資組成一家合資企業(yè),然后再由合資企業(yè)出面收購國有企業(yè)剩下的資產(chǎn),從而達到收購和控制國有企業(yè)的目的。在柯達的收購中,為了達到組建股份公司人數(shù)的要求,其他湊數(shù)的股東入股資金額只有象征性的1元。直接并購方式（1）外資通過協(xié)議收購上市公司非流通股直接控股上市公司（2）外資通過收購上市公司流通股直接控股上市公司（3）上市公司向外資定向增發(fā)B股以使其達到并購目的（4）外資通過換股的方式直接并購上市公司間接并購方式（1）外資通過由其控股的外商投資企業(yè)并購上市公司（2）外資通過并購上市公司的控股股東間接控股上市公司其他方式（1）外資通過托管方式取得上市公司控制權(quán)。2003年我國證券市場上出現(xiàn)了第一起要約收購案例南京鋼鐵聯(lián)合有限公司要約收購南鋼股份,拉開了要約收購的序幕，緊隨其后又陸續(xù)出現(xiàn)了四川迪康產(chǎn)業(yè)控股集團股份有限公司要約收購成商集、重慶東銀實業(yè)(集團)有限公司要約收購江淮動力吸收合并案例。要約收購只是在英美法系國家中流行。這樣,收購行為每上一個臺階就必須公告,一公告就必然帶來股價的波動,幾次公告下來,目標(biāo)公司的股價已經(jīng)高懸不下了。還有其他諸如法規(guī)體系不完善，中介機構(gòu)的缺乏等。二是來自市場管理方面的若干法律規(guī)定，如在運作過程中有無違反信息披露制度，實施誤導(dǎo)式造市行為，有無參與聯(lián)手造市獲取市場差價、有無利用內(nèi)幕消息進行交易等等，一旦違反這些管理規(guī)定，輕者被警告、沒收非法所得、罰款等，重者還須承擔(dān)民事賠償責(zé)任乃至被追究刑事責(zé)任?；蛴袀鶆?wù)風(fēng)險：對于股權(quán)收購來說，要承擔(dān)被收購方的債務(wù)。對于被收購企業(yè)的未決訴訟和潛在訴訟一定要查清楚。在通常情況下，被收購的公司對收購行為都是持不歡迎和不合作態(tài)度的，尤其是在面臨敵意收購時。對于收購方而言，公司并購最大的風(fēng)險來源于收購方對出讓方和目標(biāo)公司的信息不對稱，而上市公司收購的過程中，由于目標(biāo)公司的特殊性及游戲規(guī)則的特殊性，這種不對稱性更加突出。總之，使買方盡可能地發(fā)現(xiàn)有關(guān)他們要購買的股份或資產(chǎn)的全部情況，也就是那些能夠幫他們決定是否繼續(xù)進行并購程序的重要事實，補救買賣雙方在信息獲知上的不平衡。就目標(biāo)公司的設(shè)立來說，其程序、資格、條件、方式等是否符合其設(shè)立之時的法律法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，是否經(jīng)過相關(guān)主管機關(guān)的審批同意。通過調(diào)查，可以明確章程中是否包括不利于收購展開的條款。（4）對于公司資產(chǎn)的調(diào)查：主要就該權(quán)利的合法性以及權(quán)利存在的瑕疵進行調(diào)查。就知識產(chǎn)權(quán)來說，目標(biāo)公司又是否擁有該權(quán)利的權(quán)屬證明。（8）職工利益問題：研究目標(biāo)公司的雇傭合同，工作協(xié)議、退休金安排等。（3）資產(chǎn)所有權(quán)：所有資產(chǎn)不受任何擔(dān)保抵押的限制，公司占有和控制著上述資產(chǎn)。（10）知識產(chǎn)權(quán)：在告之之外不擁有任何專利、貿(mào)易商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)或者注冊設(shè)計；公司營業(yè)中所使用和需要的所有許可證仍然完全有效，公司沒有侵犯第三方所擁有的知識產(chǎn)權(quán)；除非依照可以強制執(zhí)行的保密協(xié)議，不得泄露公司的技術(shù)訣竅或商業(yè)秘密。此支付條件就是在一定的期限內(nèi)，不發(fā)生未包含在合約內(nèi)或通過合約無法預(yù)見的風(fēng)險和債務(wù)，也就是潛在的風(fēng)險和債務(wù)。如果收購方是國有企業(yè)，目標(biāo)公司的控股權(quán)也是國有股權(quán)，這方面的顧慮可以小一些，因為目前監(jiān)管機構(gòu)認為上述結(jié)構(gòu)下的收購屬于實際控制人沒有發(fā)生變更，豁免要約的可能性很大，但是如果是民營企業(yè)作為收購方就要考慮這方面的風(fēng)險與成本了，除非要獲取的股權(quán)不超過目標(biāo)公司總股本的30%。收購方在啟動收購行為之前，應(yīng)當(dāng)對上述兩個監(jiān)管部門的監(jiān)管原則、對并購監(jiān)管的價值取向有比較明晰的了解與理解，嚴格避免并購行為觸發(fā)監(jiān)管紅線，保證并購行為的合法。根據(jù)《收購辦法》，收購人要將相關(guān)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系和控制關(guān)系一直披露至自然人或國有資產(chǎn)管理部門，《收購辦法》實施以前，通過收購上市公司母公司或者用其他方式間接收購以規(guī)避實際控制人發(fā)生變更的收購方式大行其道，但是《收購辦法》的實施結(jié)束了這一段并購的歷史。受要約人的承諾撤回權(quán)按照合同的一般原則，承諾一經(jīng)到達受要約人，合同即告成立，承諾人不得隨意撤回承諾。（二）外資并購國內(nèi)企業(yè)的監(jiān)管問題近來，國家陸續(xù)出臺了《上市公司并購條例》、《關(guān)于向外商轉(zhuǎn)讓上市公司國有股和法人股有關(guān)問題的通知》、《利用外資改組國有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》等一系列有利于外資并購的政策規(guī)定，進一步推動了外資對國有企業(yè)的并購。為了國民經(jīng)濟安全進行監(jiān)管為了調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和地區(qū)分布進行的監(jiān)管保證內(nèi)外資企業(yè)地位平等進行的監(jiān)管為了防止國內(nèi)品牌資產(chǎn)流失進行監(jiān)管為了保護中方職工權(quán)益進行監(jiān)管為了保護國有資產(chǎn)進行監(jiān)管為了維持正常的市場秩序進行監(jiān)管 四、外資并購境內(nèi)企業(yè)法律問題（一） 外資并購境內(nèi)企業(yè)現(xiàn)狀跨國直接投資包括新建投資（GreenFiledInvestment）和跨國并購(CrossBorderMamp。外資并購境內(nèi)企業(yè)從20世紀90年代才真正開始,到90年代末增長速度加快。另外,IT產(chǎn)業(yè)的技術(shù)進步和金融衍生物的發(fā)育為跨國并購創(chuàng)造了條件。綜合外資并購境內(nèi)企業(yè)的背景、特點與趨勢,可以預(yù)測,今后幾年外資并購將會有更大幅度增長。依照《外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》，非股權(quán)式企業(yè)的公司制改造和外資并購不可以一并進行，而只能按照公司法進行公司制改造之后，才能進行股權(quán)式并購。如果被并購公司的其他股東不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)給外國投資者，也不同意購買該部分股權(quán)，外國投資者難以就簽署合營合同、章程問題達成一致意見。實際上，外國投資者還不得不與境內(nèi)公司的全體股東協(xié)商，并取得全體股東的同意。所謂潔凈是指這些資產(chǎn)與目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)以及企業(yè)的其他負擔(dān)分離了，并不能因為外國投資者購買了這些資產(chǎn)，就必須對目標(biāo)企業(yè)的債務(wù)負責(zé)。例如，目前我國主業(yè)突出、業(yè)績良好的民營企業(yè)和私營企業(yè)常為外國投資者所青睞。1． 產(chǎn)權(quán)（股權(quán)）問題：是公司的根本性問題法規(guī)主要從以下五個方面加以規(guī)范：（1）產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓（2）資產(chǎn)評估（3）國有資產(chǎn)管理（4）上市公司產(chǎn)權(quán)交易（5）外商投資參與產(chǎn)權(quán)交易。（3）民政部。8． 薪酬制度：也是改制并購時投資者和經(jīng)營者關(guān)注的重點。（2） 投資銀行發(fā)展滯后對上市公司并購重組的制約。④有些內(nèi)容缺陷。但目前當(dāng)務(wù)之急是要從以下方面加以完善：（1） 建立統(tǒng)一的并購法律體系。我國《證券法》是一種“半強制”的要約收購制度，這表現(xiàn)為對要約收購啟動規(guī)定的兩個例外條件：一是《證券法》給收購人一個選擇權(quán)。2． 關(guān)于發(fā)出要約的規(guī)定在我國證券法中關(guān)于收購的公告業(yè)務(wù)，主要有五個方面：（1） 當(dāng)收購方（或投資者）持有一個上市公司總股份達5％時，應(yīng)當(dāng)在發(fā)生之日起3日內(nèi)公告；（2） 以后每增加或減少5％，仍應(yīng)公告；（3） 公告內(nèi)。而被收購公司的董事會也必須忠實地向市場披露，其對收購地建議及公司可能受到地影響，這也是被收購公司董事會代表公司與股東利益、忠實公司與股東地職責(zé)。（3） 完善信息披露制度。（3） 從體系上看，調(diào)整企業(yè)并購得法律體系總體上不夠完善，各法律規(guī)范之間得銜接也不夠好。（4） 法律法規(guī)尚不健全。二、 并購中存在的問題及解決措施在中國資本市場發(fā)育不太成熟、法律法規(guī)不太健全的情況下，并購交易行為必然會受到一定的影響。等5． 土地處置：土地資產(chǎn)處置的核心是選擇合適的土地資產(chǎn)處置方式。2． 公司設(shè)立：是公司存續(xù)和發(fā)展的前提與基礎(chǔ)，公司依法規(guī)范設(shè)立是公司發(fā)展壯大的根基，企業(yè)改制并購中通常會伴隨著公司設(shè)立行為。資產(chǎn)式外資并購給外國投資者提供了一條可以自由選擇的并購方式。抵押權(quán)屬于物權(quán)的范疇，具有追及法律效力。因此外國投資者可以購買目標(biāo)企業(yè)增資的前提必須是，全體股東放棄優(yōu)先認繳出資的權(quán)利。這不僅是法律上的要求，也是實踐上的要求。所以，基于便利投資者，降低交易成本的考慮，不是不可以考慮允許境內(nèi)企業(yè)的公司制改造和外資并購?fù)瑫r進行。所謂資產(chǎn)式外資并購是指，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)的行為，或者外國投資者設(shè)立的外商投資企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的行為。由于中國資本市場的逐漸完善和金融領(lǐng)域與國際的初步接軌,使跨國并購這一國際投資的主流形式得以在中國開始采用,除傳統(tǒng)的非股票市場的并購交易外,股票市場的并購?fù)顿Y變得可操作,各種跨國并購方式得以進行,如新橋控股深發(fā)展、皮爾金頓控股公司收購耀皮玻璃的并購方式都與國際通行方式充分接軌。第二階段：1998年以后,被稱為起步階段此階段伴隨著經(jīng)濟全球化、經(jīng)濟一體化的深入和中國加入世貿(mào)的大背景,全球第五次并購浪潮正蔓延到發(fā)展中國家,人們開始認識并購的趨勢和特點,國內(nèi)企業(yè)的并購也正趨向上升,跨國并購帶動了國內(nèi)企業(yè)的并購,同時國內(nèi)并購一定程度上也推動了外資并購因此,這個階段的外資并購發(fā)展較快。隨著我國加入WTO,我國政府利用外資工作的重點逐漸轉(zhuǎn)向既重視新建投資，又重視發(fā)展外資并購。由于外方強大的資金和技術(shù)實力，外方在并購后迅速占據(jù)主導(dǎo)地位，實現(xiàn)對企業(yè)的絕對控制，而本土企業(yè)在并購中多數(shù)被邊緣化。避免終止上市根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合的條件之一是：向社會公開發(fā)行的股份達公司股份總數(shù)的25%以上，公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為15%以上。這些信息的發(fā)布有利于受要約人做出利弊權(quán)衡，決定是否接受收購要約。在民營企業(yè)收購國有企業(yè)時，國有企業(yè)可能忽視其享有的優(yōu)惠利率貸款權(quán)、優(yōu)越地理位置、土地使用權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)、專有技術(shù)、商標(biāo)權(quán)和商譽等無形資產(chǎn)，評估、少估無形資產(chǎn)，使其能夠以較低的價格收購，造成國有資產(chǎn)的直接流失。監(jiān)管機構(gòu)認可的財務(wù)危機一般包括以下內(nèi)容：（1）目標(biāo)公司嚴重虧損、（2）目標(biāo)公司主營業(yè)務(wù)喪失經(jīng)營能力、（3）目標(biāo)公司大股東占用巨額資金問題等，而如何解決上述財務(wù)危機的方式也是因地制宜，但是由于關(guān)聯(lián)交易的利潤計入資本公積金，不進入經(jīng)常性損益，所以收購方作為關(guān)聯(lián)方想通過關(guān)聯(lián)交易的方式解決嚴重虧損的財務(wù)危機目前是不可行的，當(dāng)前主要是通過重大資產(chǎn)置換的方式將上市公司進入谷底的主業(yè)資產(chǎn)置換出上市公司體外，以此作為解決財務(wù)危機的方式來獲得要約的豁免。（2）為使合約更加公平和有保證，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以將該筆款項直接列為保證金，由公證機關(guān)提存。