論代位權(quán)在民事法律中的應用-wenkub
2023-07-13 21:25:53 本頁面
【正文】 的方式向次債務人主張權(quán)利，仍為怠于行使到期債權(quán)，只有當債務人以訴訟或仲裁方式主張權(quán)利時，才能阻礙代位權(quán)的行使。第二，債務人須遲延履行到期債務且怠于行使其到期債權(quán)。代位權(quán)是依附于代位權(quán)人與債務人之間的債權(quán)債務關(guān)系的，它不能單獨產(chǎn)生或存在。債權(quán)人代位權(quán)的目的是保全債權(quán)而非直接受償，它體現(xiàn)的是債權(quán)人代位權(quán)的強制執(zhí)行準備功能。①對此，筆者持不同看法，因為，代位權(quán)是債權(quán)法律效力的體現(xiàn)，是債權(quán)的一種效力，并非從屬于債權(quán)的特別權(quán)利。代位權(quán)的性質(zhì)體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，代位權(quán)是債權(quán)的一種效力。該制度是對債的擔保制度和違約責任制度的補充，同時又優(yōu)于其它制度，本人試從該制度的理論與實踐中出現(xiàn)的問題作如下論述。在實踐中，有時合同訂立后，債務人的財產(chǎn)因客觀、主觀原因而減少或者應增加而未增加，使債權(quán)人的合法債權(quán)難以實現(xiàn)，從而出現(xiàn)不公平現(xiàn)象。代位權(quán)是債權(quán)的一種效力，并非從屬于債權(quán)的特別權(quán)利；它屬于實體法上的權(quán)利，是強制執(zhí)行的一種補救。摘要：我國《合同法》第一次明確提出了代位權(quán)的制度。代位權(quán)的構(gòu)成要件應考慮債權(quán)的合法性，怠與行為的存在，損害結(jié)果的發(fā)生，代位權(quán)客體的范圍等幾個方面的因素。法律上為避免上述情況出現(xiàn)，設置特別制度以維護債權(quán)人的合法權(quán)益。一、代位權(quán)概述考查外國立法，代位權(quán)作為一種法律制度正式確立于法國?！吨腥A人民共和國合同法》第七十三條明確規(guī)定了債權(quán)人的代位權(quán)制度。第二，代位權(quán)是強制執(zhí)行的一種補救。我國臺灣學者史尚寬認為：“債權(quán)人以保全債務人財產(chǎn)，增大債權(quán)之擔保資力為目的，惟強制執(zhí)行準備之效用”。二、代位權(quán)的構(gòu)成要件第一，債權(quán)人須對債務人享有合法的債權(quán)。筆者認為，無須債務人的債權(quán)到期后持續(xù)一定的期間才視為遲延履行，因為這一期間極難確定，債權(quán)人很難掌握這種期間并就期間屆滿舉證?！雹劬褪钦f債務人只有以訴訟或者仲裁的方式向次債務人主張權(quán)利，才不構(gòu)成“怠于”，僅以私力救濟方式主張權(quán)利，如直接向次債務人主張權(quán)利，或向其代理人主張權(quán)利，甚至包括向民間調(diào)解委員會或行政機關(guān)請求處理，都屬于“怠于”之列。根據(jù)舉證責任分擔以及難易程度司法解釋僅規(guī)定只要債務人未履行其對債權(quán)人的債務，債權(quán)人的債權(quán)未能實現(xiàn)，便可視為債權(quán)人的債權(quán)受到損害。該條規(guī)定使債權(quán)人得到了“優(yōu)先受償權(quán)”，使債權(quán)具有了排他效力。債權(quán)的相對性使得債權(quán)無排他的效力，數(shù)個債權(quán)，不論其發(fā)生先后，均以同等地位并存，這便是債權(quán)的平等原則。在債權(quán)人提起的代位權(quán)訴訟中，次債務人應當作為被告，這一點沒有爭議。因為債權(quán)人提起的代位權(quán)訴訟，債務人僅對處理結(jié)果與之有法律上的利害關(guān)系，因此只能處于無獨立請求權(quán)第三人的地位。還有的認為，債務人在特定條件，有可能提供證據(jù)，協(xié)助法院查明案件事實，不主張任何實體權(quán)利，不必列原告、被告或者第三人，應作為證人。次債務人應訴也無須征求債務人的意見。債權(quán)人以次債務人為被告，債務人在代位訴訟中又起訴債務人的債務人在其訴訟中為原告。因為，債權(quán)人行使代位權(quán)的內(nèi)容是債務人的債權(quán)，債務人不能成為自身債權(quán)的被告，這與代位權(quán)的性質(zhì)相矛盾。怠于行使權(quán)利，是說應行使并能行使而不行使，且“不行使權(quán)利”表現(xiàn)為債務人能夠通過訴訟或仲裁的方式向其債務人主張權(quán)利，但一直未向其主張權(quán)利。盡管目前《合同法》規(guī)定了代位權(quán)制度，但是，要債權(quán)人能清楚地了解債務人有“怠于行使債權(quán)”的行為也并非易事。對此，筆者認為：為了震懾債務人的怠于行為，應對其怠于行為進行懲罰，而不僅僅是讓其支付代位訴訟費。債權(quán)人更不能起訴與自己無債權(quán)
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