反壟斷法的基本制度構(gòu)建-wenkub
2023-05-02 08:40:43 本頁面
【正文】 在競爭關(guān)系，也不存在生產(chǎn)、技術(shù)、銷售等方面的商業(yè)聯(lián)系，并不顯著改變市場結(jié)構(gòu)，這種合并一般來說對市場競爭并不產(chǎn)生直接的消極影響，因而也不成為反壟斷法規(guī)制的重點(diǎn)。但一般而言，只有縱向合并對生產(chǎn)者或者銷售者構(gòu)成市場進(jìn)入障礙，從而使未參與或者未完全參與聯(lián)合的企業(yè)處于不利的競爭地位，且這種做法又不利于提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益時，才被視為損害競爭的違法行為。優(yōu)點(diǎn)：根據(jù)現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)組織理論，縱向合并可以相對減少市場的交易成本，如：信息收集、談判、簽約、監(jiān)督等交易費(fèi)用。橫向合并直接影響市場結(jié)構(gòu)，提高合并企業(yè)的市場占有率，提高市場集中度。（2）從合并對市場的影響來分類，直接企業(yè)合并又可以分為橫向合并、縱向合并和混合合并。從這個意義上講，企業(yè)合并與并購的含義基本相同。對企業(yè)合并意圖在所不問，由公司意思自治。狹義的企業(yè)合并即公司法意義上的企業(yè)合并，它是指兩個或兩個以上的獨(dú)立的企業(yè)，通過取得財產(chǎn)或股份，合并成為一個企業(yè)的法律行為。并購的形式一般包括吸收合并（Merger）、新設(shè)合并（Consolidation）、資產(chǎn)收購（Acquisition Of Asset）和股權(quán)收購（Acquisition Of Stock），有時還包括委托書收購（Solicitation Of Proxy，也稱投票權(quán)之爭，Proxy Contest）和受托管理式兼并。收購(Acquisition)收購（acquisition）亦稱“購買”或接收（take over），指對企業(yè)的資產(chǎn)和股份的購買行為，通過購買，一家公司取得另一家公司的控制權(quán) 。包括：（1）吸收合并（Merger）：即一個公司并入另一個現(xiàn)存公司中，并入的公司法人資格消滅。廣義的企業(yè)合并則是指反壟斷法意義上的企業(yè)合并，主要體現(xiàn)對企業(yè)經(jīng)濟(jì)力量的集中（concentration） 上。（二）經(jīng)營者集中的表現(xiàn)形式《反壟斷法》第二十條規(guī)定，經(jīng)營者集中是指下列情形：（一）經(jīng)營者合并；（二）經(jīng)營者通過取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；（三）經(jīng)營者通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。橫向合并（horizontal merger）指處于相同市場層次的企業(yè)之間的合并，主要包括產(chǎn)品的生產(chǎn)企業(yè)或銷售企業(yè)之間的合并。因此橫向合并被認(rèn)為最有可能引起壟斷和破壞市場競爭，一直是各國反壟斷法管制較嚴(yán)的企業(yè)競爭行為?？v向合并一般不直接導(dǎo)致企業(yè)市場占有率的提高和市場勢力的增強(qiáng)。反壟斷法的重點(diǎn)仍是橫向合并。典型的混合合并，如：美電話電報公司收購TCI公司案 。股份控制（share control）指一個企業(yè)通過購買、持有競爭者企業(yè)的股票或資產(chǎn)，從而導(dǎo)致限制競爭或壟斷控制的行為。（1）承租資產(chǎn)是指通過受讓或承租其他企業(yè)全部或主要部分的業(yè)務(wù)或資產(chǎn)，從而達(dá)到以少量財產(chǎn)支配更多資產(chǎn)，進(jìn)而控制市場的目的；（2）委托經(jīng)營指公司將全部營業(yè)交由受托公司管理，受托公司以委托公司的名義并為委托公司的利益而進(jìn)行事業(yè)運(yùn)營，營業(yè)的損益由委托公司承擔(dān)。人事控制（ personnel control）指一個企業(yè)的人事受其他企業(yè)的控制，從而納入其他企業(yè)的運(yùn)行軌道。這是各國反壟斷法對合并控制的必經(jīng)程序。（4）經(jīng)營者通過合同或者技術(shù)取得對其他經(jīng)營者控制權(quán)的，由取得控制權(quán)的經(jīng)營者申報。審查期限（等待期間）《反壟斷法》第二十五條、二十六條規(guī)定：國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到經(jīng)營者提交的符合本法第二十三條規(guī)定的文件、資料之日起三十日內(nèi)，對申報的經(jīng)營者集中進(jìn)行初步審查，作出是否實施進(jìn)一步審查的決定，并書面通知經(jīng)營者。作出禁止經(jīng)營者集中的決定，應(yīng)當(dāng)說明理由。（二） 審查標(biāo)準(zhǔn)《反壟斷法》第二十八條規(guī)定：（禁止集中的情形）：經(jīng)營者集中具有或者可能具有排除、限制競爭效果的，國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出禁止經(jīng)營者集中的決定。）德國《反限制競爭法》第36條規(guī)定了“評價合并的原則”，“如可預(yù)見，合并將產(chǎn)生或加強(qiáng)市場支配地位，聯(lián)邦卡特爾局應(yīng)禁止合并，但參與合并的企業(yè)證明合并也能改善競爭條件，且這種改善超過支配市場的弊端的，不在此限。對消費(fèi)者、上下游經(jīng)營者的影響；經(jīng)營者集中的原因及其帶來的對經(jīng)濟(jì)效率的影響；對國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會公共利益的影響。民事責(zé)任：《反壟斷法》第五十條規(guī)定：經(jīng)營者實施壟斷行為，給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。行政性壟斷是行政權(quán)力濫用的體現(xiàn)和結(jié)果，其產(chǎn)生的基礎(chǔ)與市場要素及市場運(yùn)行規(guī)律沒有直接聯(lián)系。行政壟斷往往以政府命令、決議或政策的形式表現(xiàn)于外，內(nèi)容多數(shù)是針對不特定的市場主體或市場行為的抽象規(guī)范。地區(qū)壟斷：各級政府各自為政，力爭把最有利于自己短期利益的資源和要素壟斷和控制在本行政區(qū)域范圍內(nèi)，力圖通過行政權(quán)力的不合理運(yùn)用排斥外來競爭。地區(qū)壟斷和部門壟斷的特點(diǎn)是地方政府和政府職能部門濫用權(quán)力、分割市場，其外延不僅包括對商品流通的限制，也包括對資金、技術(shù)、人員流動和企業(yè)地區(qū)聯(lián)合的限制。行政性公司壟斷是指行政性公司濫用其手中的權(quán)力，控制、限制企業(yè)，干涉市場競爭的行為。（二）行政壟斷行為的危害造成經(jīng)濟(jì)主體競爭機(jī)會不均等和社會分配不公平，嚴(yán)重影響了社會主義制度下的社會公平原則。行政壟斷是行政權(quán)力惡性膨脹的產(chǎn)物，其實質(zhì)是行政權(quán)力的濫用，嚴(yán)重破壞國家法制的統(tǒng)一和行政的權(quán)威，削弱了中央的威信，導(dǎo)致了一定程度上的行政紊亂。壟斷豁免體現(xiàn)了反壟斷法靈活性、政策性的特征。眾所周知，有競爭的地方就會有反競爭即壟斷和不正當(dāng)競爭，反壟斷法使競爭有效，反壟斷法的豁免條款，是競爭有序的重要條件之一。自然壟斷的存在是有一定的客觀基礎(chǔ)的，也就是說，在一定范圍內(nèi)，自然壟斷是不可避免的。壟斷豁免面對科學(xué)技術(shù)發(fā)展變化，應(yīng)及時調(diào)整自然壟斷領(lǐng)域的范圍，以適應(yīng)時代的發(fā)展和需要。如金融業(yè)與保險業(yè)、各國的印鈔廠、制幣廠，一般不允許自由經(jīng)營。（3）體育行業(yè)。特定組織和人員的豁免特定組織和人員的豁免包括：（1）工會組織與商業(yè)性組織不同，不適用反壟斷法。由于知識產(chǎn)權(quán)具有法定獨(dú)占性、壟斷性使得知識產(chǎn)
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