【正文】 可解決，相比之下國(guó)家法遙不可及，故無(wú)須專職司法人員進(jìn)行貫徹、執(zhí)行。元、明、清時(shí)期的法律，也曾出現(xiàn)過(guò)訴訟代理制度的某些規(guī)定。在法庭上，經(jīng)過(guò)一場(chǎng)唇槍舌劍的激烈辯論，士榮敗訴，被殺。但中國(guó)出現(xiàn)律師和形成律師制度，卻是20世紀(jì)初葉的事。在日本每一萬(wàn)人中就有一名律師。其后，德國(guó)、奧地利、日本等國(guó)相繼仿效法國(guó)建立了自己的律師制度。美國(guó)1791年憲法修正案第6條規(guī)定：被告人在一切刑事訴訟中“享有法庭律師為其辯護(hù)的協(xié)助。一種律師叫巴律師（巴瑞斯特），又稱辯護(hù)律師、法庭律師或大律師。 （2） 西方國(guó)家律師制度的產(chǎn)生和發(fā)展 西方國(guó)家律師制度是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物。 中世紀(jì)歐洲封建社會(huì)時(shí)期，律師制度的發(fā)展曾一度受到了很大的限制。到公元5世紀(jì)末，對(duì)充當(dāng)辯護(hù)人的人要求必須在主要城市學(xué)過(guò)法律，取得資格。 西方國(guó)家律師制度的沿革 （1） 西方國(guó)家律師制度的雛型 西方國(guó)家律師制度起源于古羅馬帝國(guó)。律師制度有利于開展法制宣傳教育，律師通過(guò)職務(wù)活動(dòng)，可以發(fā)揮這一制度的宣傳和教育功能。 （3） 律師制度是維護(hù)公民、法人和組織合法權(quán)益的重要保障 維護(hù)公民法人和非法人組織的合法權(quán)益，不僅需要依靠政府部門和司法機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，而且需要律師依法執(zhí)行職務(wù)，依靠其法律知識(shí)和技能，向他們提供法律服務(wù)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，社會(huì)經(jīng)濟(jì)的運(yùn)轉(zhuǎn)速度加快，各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系日趨復(fù)雜，人們的經(jīng)濟(jì)交往日趨頻繁，加之市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)本質(zhì)是一種自由的經(jīng)濟(jì)、民主的經(jīng)濟(jì)，國(guó)家權(quán)力不宜過(guò)多介入，因此糾紛會(huì)越來(lái)越多。律師作為向社會(huì)提供法律服務(wù)的專業(yè)人員，并不像司法人員那樣代表國(guó)家機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)，而是向公民、法人和組織提供法律服務(wù)。律師制度為各國(guó)的民主制度的發(fā)展發(fā)揮了重要的作用。律師只是接受當(dāng)事人的委托，用自己掌握的知識(shí)為其提供法律服務(wù)。人類進(jìn)入階級(jí)社會(huì)以后，確立了法律制度，在最早的古羅馬奴隸制國(guó)家產(chǎn)生了職業(yè)律師，并在法律上規(guī)定為一種制度。 （一）律師制度的概念和意義 各國(guó)及歷代律師制度都有其共同點(diǎn)，以下加以概括和總結(jié)。應(yīng)強(qiáng)化保障律師權(quán)利的行使；明確律師權(quán)利的內(nèi)容，使之系統(tǒng)化、科學(xué)化。 西方國(guó)家都是單一的行業(yè)管理，對(duì)律師進(jìn)行嚴(yán)格監(jiān)督和管理。 我國(guó)目前關(guān)于律師的性質(zhì)和職業(yè)宗旨的規(guī)定與發(fā)達(dá)國(guó)家相比較，還存在著忽略律師職業(yè)的本質(zhì)特征；缺乏維護(hù)法律實(shí)施的最終手段；回避律師的社會(huì)獨(dú)立性等問(wèn)題。新中國(guó)成立后，建立了人民律師制度，但十年動(dòng)亂期間，律師制度蕩然無(wú)存。 外國(guó)的律師制度起源于古羅馬帝國(guó)，中世紀(jì)歐洲封建社會(huì)，律師制度的發(fā)展受到很大限制；12至13世紀(jì)，隨著國(guó)王勢(shì)力的上升和教會(huì)勢(shì)力的下降，律師制度才得以恢復(fù)和發(fā)展。中西律師制度比較研究律師制度屬于國(guó)家的一種法律制度，是指國(guó)家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、組織和活動(dòng)原則，以及律師如何向社會(huì)提供法律服務(wù)的法律規(guī)范的總稱。資本主義律師制度則是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物。1980年，我國(guó)律師制度得以重新確立和恢復(fù)。應(yīng)將律師確定為社會(huì)主義法制下的自由職業(yè)者性質(zhì)；明確保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)公平、正義和改善法制為律師的執(zhí)業(yè)宗旨。我國(guó)司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會(huì)的雙重管理存在有很多的問(wèn)題。 在全球一體化的今天，我國(guó)律師執(zhí)業(yè)仍面臨許多問(wèn)題，尚未形成利于律師職業(yè)的良好環(huán)境。 律師制度的概念 律師制度屬于國(guó)家的一種法律制度，是指國(guó)家法律規(guī)定的有關(guān)律師的性質(zhì)、任務(wù)、組織和活動(dòng)原則，以及律師如何向社會(huì)提供法律服務(wù)的法律規(guī)范的總稱。律師的職責(zé)是向社會(huì)組織和公民提供法律服務(wù)，但是否允許和需要提供服務(wù)，如何提供法律服務(wù)，直接關(guān)系到統(tǒng)治階級(jí)的利益和統(tǒng)治秩序的穩(wěn)定，因此，必須由法律來(lái)確認(rèn)。由于社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)活動(dòng)復(fù)雜，法律浩翰如海，一般人無(wú)法通曉所有的法律，只有律師的參與和服務(wù)，才能使包括訴訟在內(nèi)的國(guó)家、社會(huì)生活正常的運(yùn)轉(zhuǎn)。改革和完善我國(guó)的律師制度，是建立社會(huì)主義法治國(guó)家的重要保證之一。律師的這一特點(diǎn)使其可以通過(guò)法律服務(wù)活動(dòng)，使公民、法人的合法權(quán)益得到維護(hù)，以實(shí)現(xiàn)權(quán)力制衡、司法公正，使違法犯罪的行為人受到應(yīng)有的懲處，民主得以發(fā)揚(yáng)，法制得以維護(hù)。而及時(shí)、有效的解決這種糾紛不僅需要大量的成文法律規(guī)范，還需要有精通法律的人員參加到解決紛紛中去。從某種意義上說(shuō)，律師制度的存在，使法律成為各種社會(huì)主體保護(hù)自身權(quán)利的工具。律師以維護(hù)當(dāng)事人權(quán)益為其職業(yè)宗旨，這決定律師在工作中必定處處以權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)。它是在羅馬民間出現(xiàn)的代理人基礎(chǔ)上逐漸形成的。這些人逐漸形成了一個(gè)行業(yè)，建立起辯護(hù)人團(tuán)體。由于糾問(wèn)式訴訟實(shí)行以刑訊逼供為主要手段，使得律師失去了應(yīng)有的作用。118世紀(jì)，資產(chǎn)階級(jí)啟蒙學(xué)者在資產(chǎn)階級(jí)革命中批判了封建專橫的糾問(wèn)式訴訟制度。其業(yè)務(wù)是出庭辯護(hù)，在高等法院訴訟中，必須有這種資格的律師才能出庭?！备髦莸牧⒎ㄒ矊?duì)律師的資格、職責(zé)、組織機(jī)構(gòu)作出相應(yīng)的規(guī)定。隨著資本主義的發(fā)展，資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家律師的業(yè)務(wù)范圍也日臻廣泛，分工越來(lái)越細(xì)，律師間的聯(lián)合、合作也越來(lái)越普遍。美國(guó)前總統(tǒng)卡特在1978年曾說(shuō)：“世界上，我們的律師高度密集，每500人中就有1名律師，比英國(guó)多3倍，比西德多4倍，比日本多21倍。 然而就律師從事的職業(yè)性質(zhì)而言，在中國(guó)幾千年的法制史進(jìn)程中，也還是有跡可尋的。當(dāng)然，這種辯護(hù)體現(xiàn)的是奴隸主貴族在訴訟過(guò)程中所享有的特權(quán)。此外，在中國(guó)的封建社會(huì)中，還有一些私下幫人寫訴狀，打官司的人，即民間的“訟師”，又稱“刀筆先生”，其活動(dòng)形式類似于現(xiàn)代律師的代書，但他們的法律地位一直未得到封建政府的承認(rèn)。而古代羅馬商品經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，經(jīng)濟(jì)交往頻繁，且連年的征戰(zhàn)又失去了穩(wěn)定的社區(qū)統(tǒng)治，故國(guó)家為了維持經(jīng)濟(jì)秩序、鞏固其統(tǒng)治，則設(shè)立了一系列解決糾紛的程序和制度，這些程序和制度的建立為辯護(hù)律師提供了廣泛的用武之地。民主的不發(fā)達(dá)以及訴訟制度的專橫是中國(guó)古代未能產(chǎn)生律師和律師制度的政治原因。 第三，封建社會(huì)的中國(guó)一向“重刑輕民，重實(shí)體輕程序”，這也是律師制度未能產(chǎn)生的又一個(gè)原因。自漢朝以后的幾千年中，儒術(shù)在知識(shí)界占統(tǒng)治地位，法律方面的知識(shí)為文人所不屑，即使是在統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部，法律知識(shí)也從未受到過(guò)應(yīng)有的重視。 中國(guó)近代律師制度初萌于清末變法。 辛亥革命后，孫中山領(lǐng)導(dǎo)的南京臨時(shí)政府效仿德國(guó)、日本起草了我國(guó)第一部有關(guān)律師制度的成文法草案——《律師法草案》。 國(guó)民黨南京政府建立后，于1927年公布了新的《律師法實(shí)施細(xì)則》、《律師登錄規(guī)則》、《律師懲罰規(guī)則》等，使律師制度進(jìn)一步規(guī)范化。1954年7月,司法部在北京、天津、上海等大城市開始試辦律師工作機(jī)構(gòu)。 黨的十一屆三中全會(huì)以后，隨著社會(huì)主義民主的建設(shè)法制的加強(qiáng)，律師制度得到了恢復(fù)和重建。1996年6月25日第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第十五次會(huì)議通過(guò)的《中華人民共和國(guó)律師法》更被稱為我國(guó)律師制度發(fā)展史上的里程碑。 （三）律師制度的發(fā)展趨勢(shì) 縱觀律師制度的建立和發(fā)展，律師在社會(huì)的政治、經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的作用和地位愈加重要。1999年已突破80萬(wàn)，目前，共有律師90萬(wàn)，平均每300人擁有一名律師，其人數(shù)超過(guò)世界各國(guó)律師人數(shù)的總和。同時(shí)律師人數(shù)增長(zhǎng)與律師地位和經(jīng)濟(jì)收入的不斷提高也有密切聯(lián)系。僅1992年一年時(shí)間，江澤民同志就曾在不同場(chǎng)合先后七次談起要加強(qiáng)律師工作。到20世紀(jì)末，律師隊(duì)伍要發(fā)展到15萬(wàn)人，到2010年達(dá)到25萬(wàn)至30萬(wàn)人，％。 律師業(yè)務(wù)范圍日益廣泛 在律師制度建立的初期，律師的業(yè)務(wù)主要是為當(dāng)事人代理民事訴訟和作為刑事被告人的辯護(hù)人。在當(dāng)今的發(fā)達(dá)國(guó)家，律師在非訴訟領(lǐng)域的業(yè)務(wù)量為律師總業(yè)務(wù)量的80％以上，律師的業(yè)務(wù)活動(dòng)范圍已延伸到社會(huì)生活的各個(gè)角落和各個(gè)領(lǐng)域。其原因一是法律缺乏應(yīng)有的權(quán)威，“權(quán)大于法”、“人情大于法”的現(xiàn)象普遍存在；與此相聯(lián)系，人們認(rèn)識(shí)不到或不愿意在非訴訟領(lǐng)域聘請(qǐng)律師；二是律師自身對(duì)非訴訟領(lǐng)域的業(yè)務(wù)開拓不夠，辦理非訴訟業(yè)務(wù)的能力欠缺；另外經(jīng)濟(jì)發(fā)展地區(qū)不平衡與人們對(duì)法律的信仰程度也或多或少的限制律師非訴訟業(yè)務(wù)的拓展。這就迫使律師走專業(yè)化的道路。如涉外、房地產(chǎn)、證券等非訴訟業(yè)務(wù)的收費(fèi)已顯示出巨大的優(yōu)勢(shì)。他們承辦的業(yè)務(wù)是大所不愿承辦的。但是我國(guó)除了有少數(shù)幾個(gè)百人以上的大所外，大部分律師事務(wù)所人員均在10人以下，有的所靠兼職律師來(lái)增加宣傳上的效應(yīng)。西方國(guó)家律師與法官、檢察官一樣被稱為“法律家”，之間已形成職業(yè)共同體，并鼎足而立。歷任總統(tǒng)中律師出身的在半數(shù)以上，國(guó)會(huì)議院中，律師出身的通常占參議院人數(shù)的2/3，眾議院人數(shù)的1/2。大量的優(yōu)秀人才，一批留學(xué)歸來(lái)的博士和國(guó)內(nèi)培養(yǎng)的碩士紛紛加入律師隊(duì)伍，一些法官、檢察官也辭職成了律師的一員；同時(shí)律師在各級(jí)人大、政協(xié)中均占有少量的比例；律師也已步入高收入階層；一批優(yōu)秀的律師被選入人大、黨政、司法部門任職。 為了純潔律師隊(duì)伍，維護(hù)律師聲譽(yù)，以立法形式對(duì)律師職業(yè)提出高要求。說(shuō)明我國(guó)在律師管理方面與國(guó)際律師行業(yè)接軌的道路上邁了一大步。 （一）西方國(guó)家及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的相關(guān)規(guī)定 律師的階級(jí)屬性 律師在西方國(guó)家，無(wú)論是英美法系還是大陸法系，都是統(tǒng)治階級(jí)的重要組成部分，律師制度是其法律制度的有機(jī)組成部分。因此，所謂“在野法曹”可以解釋為“民間的司法機(jī)關(guān)”。臺(tái)灣《律師法》第1條也明確規(guī)定：“律師以保障人權(quán)，實(shí)現(xiàn)社會(huì)正義及促進(jìn)法治為使命，律師應(yīng)基于前項(xiàng)使命，誠(chéng)實(shí)執(zhí)行職務(wù)，維護(hù)社會(huì)秩序及改善法律制度。加拿大《出庭律師與初級(jí)律師法》第3條規(guī)定：“律師屬司法輔助人員系列。律師除代理法官職務(wù)外，還經(jīng)常為檢察院服務(wù)，在英美法系國(guó)家，律師服務(wù)于國(guó)家公訴機(jī)關(guān)是常有的事情。國(guó)家律師又稱為公設(shè)律師。盡管他們?cè)诮?jīng)濟(jì)上的收入可能低于社會(huì)律師，但在政治地位和對(duì)國(guó)家政治生活的影響遠(yuǎn)大于社會(huì)律師?！薄叭魏稳硕加袡?quán)在各種法律事務(wù)中請(qǐng)律師充當(dāng)其法律顧問(wèn)，或在法院、仲裁法院及行政部門的活動(dòng)中充當(dāng)其代理人”。（二）律師當(dāng)然可以辦理事務(wù)代辦人及稅務(wù)代辦人的事務(wù)。如德國(guó)《律師法》規(guī)定：“律師為自由職業(yè)者?！蔽鞣絿?guó)家將律師界定為自由職業(yè)者，主要是針對(duì)作為國(guó)家法律工作者的法官和檢察官而言的，以強(qiáng)調(diào)律師不是執(zhí)行公務(wù)的國(guó)家工作人員而是自由職業(yè)者。如在西方，醫(yī)生、建筑設(shè)計(jì)師、記者也都是自由職業(yè)者。其二，這種獨(dú)立性在非訟事件以及訴訟中都是十分必要的，律師向其當(dāng)事人提供咨詢?nèi)糁皇菫榱吮Ｗo(hù)、服務(wù)于個(gè)人利益或屈服于外來(lái)壓力，則其工作毫無(wú)實(shí)際價(jià)值。律師的職業(yè)特點(diǎn)決定了律師只能是自由職業(yè)者，而不是國(guó)家公務(wù)員。即通過(guò)向社會(huì)提供法律服務(wù)，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，并實(shí)現(xiàn)維護(hù)法律正確實(shí)施的目的。如《民事訴訟法》第2條規(guī)定，民事訴訟法的任務(wù)之一是保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。在此情況下，律師的據(jù)理力爭(zhēng)，很難達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的目的。律師的地位與司法機(jī)關(guān)和執(zhí)法人員相比，處于一種順應(yīng)、服從和配合的境地。從這一基本特征出發(fā)，我們應(yīng)將律師的階級(jí)和職業(yè)屬性或者說(shuō)職業(yè)宗旨重新定位為：保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)公平，正義和改善法制。律師提高法律服務(wù)的結(jié)果是改善法律制度。隨著我國(guó)法治水平的逐步提高，關(guān)于律師社會(huì)屬性的認(rèn)識(shí)發(fā)生了變化。律師職業(yè)具有獨(dú)立性、積極性、民主性、社會(huì)性、商品性的特征，不同社會(huì)制度下，律師實(shí)行自治，其社會(huì)的獨(dú)立屬性都是相同的。如果拋棄律師的獨(dú)立性，勢(shì)必影響律師的其他屬性的功能，扭曲律師應(yīng)有的形象，局限律師在法律服務(wù)市場(chǎng)中的個(gè)性與自由，最終抑制律師作用的發(fā)揮。律師的獨(dú)立性，僅僅是律師諸多屬性中的一種，而且是一種有極強(qiáng)技術(shù)性色彩的屬性。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)建設(shè)中，一方面律師是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體之一，它必須具有個(gè)性和獨(dú)立性，才能順應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展潮流，為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)；另一方面律師服務(wù)本身也是一個(gè)市場(chǎng)，也應(yīng)遵守市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)則，如果律師沒(méi)有獨(dú)立性，一切由行政說(shuō)了算，律師法律服務(wù)市場(chǎng)就會(huì)走向畸形。只有和各國(guó)律師制度一樣，承認(rèn)律師的獨(dú)立性，才可以使我國(guó)的律師在國(guó)際交流和合作、世界法律服務(wù)市場(chǎng)中存在和發(fā)展。 三、律師的資格和任職條件 律師屬高智能、知識(shí)復(fù)合型的職業(yè)。 公民國(guó)籍方面的要求 在國(guó)籍方面，美國(guó)、英國(guó)、法國(guó)、加拿大，日本等都將本國(guó)公民列為取得律師資格的必要條件。 （1） 要求法學(xué)本科學(xué)歷 要求法學(xué)本科畢業(yè)的國(guó)家有德國(guó)、澳大利亞、南韓、奧地利等； （2） 要求高于法學(xué)本科學(xué)歷 要求高等學(xué)校畢業(yè)后，必須再在法學(xué)院學(xué)習(xí)幾年期滿，才具有取得律師資格學(xué)歷條件的有美國(guó)、英國(guó)、法國(guó)、日本、新加坡、加拿大等。傳統(tǒng)作法是熟悉申請(qǐng)人的人提供宣誓過(guò)的文書以證明其品行良好。英國(guó)要求四大律師學(xué)院的學(xué)生提供兩份“性格良好”的證明書。日本需經(jīng)“司法見(jiàn)習(xí)生”結(jié)業(yè)，再在司法研修所實(shí)習(xí)2年，期滿考試合格授予見(jiàn)習(xí)律師資格，又在司法機(jī)關(guān)工作5年后，才能取得律師資格?！堵蓭煼ā逢P(guān)于資格和任職條件的規(guī)定，有利于貫徹公平、平等、擇優(yōu)的原則，對(duì)于發(fā)展律師隊(duì)伍，提高律師的素質(zhì)有著積極的意義。同時(shí)法律?？频膬赡陮W(xué)習(xí)中，談不上系統(tǒng)地進(jìn)行法學(xué)功底的培養(yǎng)。 （2）限制非法律專業(yè)本科以上學(xué)歷人員報(bào)考 各國(guó)均不允許非法律專業(yè)人員從事律師工作，法律素質(zhì)的培養(yǎng)不是死記硬背，一蹴而就的，一個(gè)在大學(xué)本科時(shí)期以文學(xué)、理工科為專業(yè)的人，其思維定式知識(shí)階構(gòu)與律師應(yīng)具備的邏輯思維能力、分析解決問(wèn)題的技巧和說(shuō)服論辯的經(jīng)驗(yàn)很難同而語(yǔ)。但考試的內(nèi)容和方式仍應(yīng)規(guī)范，其內(nèi)容的確定、方式的選擇、考題的設(shè)計(jì)、試卷的閱評(píng)、結(jié)果的分析等，都需要進(jìn)一步的科學(xué)化和規(guī)范化。這在觀念上和管理上都會(huì)帶來(lái)誤解和混亂。 （2）不予頒發(fā)律師資格證書的標(biāo)準(zhǔn)寬嚴(yán)不一 第9條規(guī)定了三種頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書的情形，凡是受過(guò)刑事處罰（過(guò)失犯罪除外）；開除公職和吊銷律師執(zhí)業(yè)證書，就永遠(yuǎn)不可再做律師。犯罪（過(guò)失犯罪）仍可執(zhí)業(yè)，而行政處分或懲戒后即永遠(yuǎn)不得再執(zhí)業(yè)，有失公平和公正。對(duì)于確不宜做律師的，應(yīng)取消其律師資格。另外，還有一些特別的律師協(xié)會(huì)。 英國(guó)沒(méi)有全國(guó)性律師組織，只有地區(qū)或部分地區(qū)聯(lián)合的律師組織。 日本律師組織分為兩類：一類是法定組織，即日本《律師法》明文規(guī)定的應(yīng)成立的組織。日本律師聯(lián)合會(huì)是一個(gè)完全獨(dú)立的自治團(tuán)體和職業(yè)團(tuán)體。議會(huì)的代表來(lái)自各州和大地區(qū)的律師協(xié)會(huì)。 英國(guó)的律師75%都集中英格蘭和威爾士?jī)蓚€(gè)地區(qū)。公會(huì)委員會(huì)控制法律專業(yè)委員會(huì)的政策，并由后者實(shí)施大律師資格考試和管理四個(gè)律師學(xué)院的法律學(xué)校。執(zhí)行機(jī)關(guān)是會(huì)長(zhǎng)、副會(huì)長(zhǎng)。聯(lián)合會(huì)的職責(zé)是設(shè)置律師名冊(cè)、負(fù)責(zé)登記審查；律師資格審查；研