控股股東侵權(quán)法律問題研究-wenkub
2023-04-10 00:41:01 本頁面
【正文】 ，通過關(guān)聯(lián)交易等方式，攫取公司利益，并侵害中小股東權(quán)益。股權(quán)問題是公司法的核心問題，公司領(lǐng)域侵權(quán)法律規(guī)制將圍繞對(duì)股權(quán)的保護(hù)展開。可以說控股股東侵權(quán)及受害者的救濟(jì)已經(jīng)成為公司法和證券法主要關(guān)注的問題。更為惡劣的是，許多上市公司竟然以再融資募集的資金給投資者分紅。這意味著，近21年來，A股市場(chǎng)給予普通投資者的現(xiàn)金分紅總額占融資總額的比率不足13%，僅9月19日一周以來，大股東減持過億元的公司就有*ST昌九、*ST國創(chuàng)、太平洋、多倫股份、中銀絨業(yè)等5家公司。公司一方面熱衷于上市融資，1990年至今。另一方面，這些上市公司給投資者的紅利回報(bào)究竟很少，據(jù)Wind的數(shù)據(jù)顯示，1990年末到2010年末。其中，中銀絨業(yè)和多倫股份減持金額更已接近2億元左右。上市公司分紅一般不超過賬面利潤，但相當(dāng)一部分公司的每股現(xiàn)金分紅超過其每股股權(quán)自由現(xiàn)金流量，這意味著，這些分紅源于配股融資，圈來的錢又成為現(xiàn)金分紅的來源 劉淑蓮、胡燕鴻在《中國上市公司現(xiàn)金分紅實(shí)證分析》。本文通過對(duì)控股股東侵權(quán)的理論根源，以及小股東將采取哪些救濟(jì)措施分析，以期能夠說明這一股市現(xiàn)象，更好的維護(hù)小股東的利益?？毓晒蓶|在履行其職責(zé)時(shí)負(fù)有合理的注意義務(wù)，我國公司法規(guī)定了商事主體的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，其中勤勉義務(wù)即為英美法上的注意義務(wù)。實(shí)踐中，控股股東侵權(quán)大多采取以下幾種方式：關(guān)聯(lián)交易、溢價(jià)出讓控制權(quán)、股份稀釋、排擠壓榨、內(nèi)幕交易，奪取公司有利機(jī)會(huì)、侵吞公司財(cái)產(chǎn)等。股東將自己的一定的資產(chǎn)交給對(duì)公司事務(wù)進(jìn)行管理的股東支配，由這些股東使用他們所交付的財(cái)產(chǎn)來從事商事活動(dòng)，將由此而獲得的收益交付給自己?！艾F(xiàn)代企業(yè)的成熟特點(diǎn)，就是管理上的有形之手取代市場(chǎng)中的無形之手的過程。公司本質(zhì)上是用企業(yè)內(nèi)部的行政協(xié)調(diào)替代市場(chǎng)上通過契約完成的交易，說明企業(yè)(公司)與市場(chǎng)是兩個(gè)相互替代的手段。公司控制權(quán)通過公司這種經(jīng)濟(jì)組織形式和契約關(guān)系的應(yīng)用，合理配置公司的各種權(quán)利，建立規(guī)范各類公司資源、公司相關(guān)權(quán)利以及公司治理等制度。由于代理人的行為與委托人即股東追求的目標(biāo)可能不完全一致，控股股東一旦根據(jù)委托關(guān)系獲得了自由配置公司各種資源的權(quán)力后，具有很大的空間去追求與股東不一致的經(jīng)濟(jì)利益?！皺?quán)益沖突的合法解決途徑是表決制度” 顧功耘，沈貴明：《商法專題研究》，北京：北京大學(xué)出版社2009年版，第106頁。這個(gè)制度很有可能使股東與經(jīng)理之間的代理問題惡化，經(jīng)營者拉攏職工監(jiān)事，與股東監(jiān)事對(duì)抗。我國《公司法》針對(duì)有限責(zé)任公司和股份有限公司作出了不同的規(guī)定，將提起代表訴訟的原告限定為:(1)有限責(zé)任公司的股東，其提起股東代表訴訟沒有資格限制。二是起訴人在侵權(quán)行為發(fā)生當(dāng)時(shí)是否必須持股的問題。在訴訟中，原告股東可能會(huì)因各種原因喪失股東資格，繼受股東地位的人也不可以繼受代表訴訟中的原告地位，法院應(yīng)裁定駁回起訴。股東代表訴訟的判決對(duì)公司及其全體股東具有既判力和拘束力，其他股東要受“一事不二審”規(guī)則的約束，不得重復(fù)就同一事項(xiàng)提起其他代表訴訟。但另一方面，如果股東勝訴，直接受益的將是公司，股東只能間接受益，從這一角度而言，公司與股東的利益又是一致的。秦士平律師認(rèn)為，民訴法上的第三人制度完全適合于代表訴訟中的公司地位，股東提起代表訴訟，未將公司列為訴訟當(dāng)事人的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知公司作為第三人參加訴訟。是否給予擔(dān)保以及擔(dān)保的方式應(yīng)由法院裁定股份有限公司的股東在起訴前必須經(jīng)過竭盡公司內(nèi)部救濟(jì):一是向董事會(huì)提出，二是向股東大會(huì)提:表訴訟由公司住所地的法院管轄。公司的利益是股東和債權(quán)人利益賴以實(shí)現(xiàn)的根本保障。股東代表訴訟的被告是以不當(dāng)行為侵害公司利益而應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任的當(dāng)事人。因此，應(yīng)屬公益權(quán)之一種。關(guān)于可得利益損失的賠償問題。我國法律雖無純粹經(jīng)濟(jì)損失這一概念，但并不表明未涉及純粹經(jīng)濟(jì)損失的內(nèi)容。有形財(cái)產(chǎn)受到侵害，按照市場(chǎng)價(jià)格計(jì)算損失，還應(yīng)進(jìn)一步明確以何地價(jià)格為準(zhǔn)等因素。我國民事訴訟法明確規(guī)定當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供相應(yīng)的證據(jù)予以證明，否則要承擔(dān)敗訴的后果。容易想象，即使?jié)M足以上條件，但假如公司只進(jìn)行了一些象征性的分紅，雖然對(duì)小股東沒有多
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