【正文】 攬工程，如果承包人不具有合法資格，必將導致所訂合同無效?！督ㄖā泛汀逗贤ā芬裁鞔_規(guī)定，建設工程施工合同應采用書面形式。 建設工程合同訂立時應 注意的問題 建設工程合同是承包人進行工程建設、發(fā)包人支付價款的合同，包括勘察、設計、施工合同等。 在簽訂《建設工程施工合同》時，可以運用法律資源中的擔保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風險。 國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、運籌、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風，雨、雪、洪、震等自然災害。建設工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術人員和管理人員較多，但往往職責和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。 五、總包合同中應具體規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責任和相互關系。 四、對工程進度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細規(guī)定。因此，合同中應明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質(zhì)量標準，驗收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。開工日期有 “破土之日 ”、 “驗線之日 ”之說：竣工日期有 “驗收合格之日 ”、 “交付使用之日 ”、 “申請驗收之日 ”之說。其次還應對發(fā)包方的履約信用進行審查。 施工單位在簽訂《建設工程施工合同》時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導致合同偽裝的坑穴和風險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎。簽訂合同前仔細閱讀和準確理解 “通用條款 ”十分重要。合同條款用詞要準確，發(fā)包人和承包人的義務、責任、權(quán)利要寫清楚，切不要因準備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞，給合同履行帶來困難，使施工單位合法權(quán)益蒙受損失。 五、為解決工程招、投標工作中存在的問題，建議使用 “先投后審法 ”，在公路建設專門監(jiān)管機構(gòu)的嚴密監(jiān)督下，施工單位先投標報價，再由業(yè)主制定出較合理的標底，在確保施工能力的前提下，采用 “最合理標價中標法 ”選擇施工單位。 三、加強對監(jiān)理單位的監(jiān)管，提高監(jiān)理人員業(yè)務素質(zhì)，使監(jiān)理單位及其人員嚴格依合同辦事， 既要在施工中把好質(zhì)量關，又要在合同管理中中立地處理合同當事人的合同關系，督促合同的順利履行。新頒布的《合同法》第 3941 條專門對格式合同作了限制，對平衡合同當事人的權(quán)利與義務，維護弱者的利益將起到積極的作用。致使合同履行中問題出現(xiàn)較多，甚至無法履行，不得不半途停工。在工程實施中，工程合同管理實施的阻力依然較大，主要表現(xiàn)為對業(yè)主、監(jiān)理的監(jiān)管力度不夠，忽視了由業(yè)主、監(jiān)理的違規(guī)行為造成的負面影響，對業(yè)主、監(jiān)理的違規(guī)行為處罰太輕，不能有效地消除合同當事人之間的事實不平等。有的監(jiān)理公司的監(jiān)理人員多是東拼西湊的，外聘人員所占比例太大，人員極不穩(wěn)定，缺乏合同管理意識，監(jiān)理人員一旦違規(guī)，最嚴重的處罰只是 “開除 ”而已，然而被 “開除 ”的人員卻往往又可到另一家監(jiān)理公司任職。監(jiān)理的地位是中立的，在合同管理 中既對工程依據(jù)合同施行全面監(jiān)督控制，又要協(xié)調(diào)業(yè)主與承包商的合同關系，督促雙方全面地履行合同，公正地解決合同糾紛，對合同雙方都應具有同等的約束力。 二 、公路工程合同管理人員綜合素質(zhì)亟待提高 公路工程合同管理不僅涉及到土木工程技術知識，而且還涉及到法學、經(jīng)濟學和管理科學等專業(yè)學科。 一、格式合同中含有 “委屈條款 ” 在公路建設市場上，業(yè)主大多采用某種標準合同文本，在與承 包商 “洽商 ”后對標準文本進行一定的修改的基礎上簽定承包合同。 中國最大的管理資料庫下載 1 公路工程合同管理問題與對策 推行建筑工程合同管理制是我國建筑業(yè)經(jīng)濟體制改革的一項重要內(nèi)容，經(jīng)歷了近二十年的風風雨雨，合同管理工作已取得了長足發(fā)展，獲得了較為顯著的成效，特別是《合同法》實施后，把合同管理工作真正納入了法制軌道。公路建設市場上現(xiàn)行的標準文本多是采用 FIDIC 條款，是一種格式合同。合同管理工作是這些知識的有機的結(jié)合、綜合的運用。除合資工程外，多數(shù)工程項目的監(jiān)理職責相對較小，監(jiān)理僅僅是對工程質(zhì)量進行監(jiān)督，僅能對承包商實施約束，而對業(yè)主則無能為力。 四、公路工程監(jiān)管約束機制有待健全 每項新措施的出臺，必須有相應的約束機制相配套，否則再好地措施也很難達到預期的效果。毋庸諱言，特別是近兩年，公路工程項目在招投標工作中仍存在公開而不公正，存在有行政干預，地方保護主義以及中介非法活動、同體監(jiān)理和弄虛作假等問題，給公路建設造成不應有的損失。 上述問題，如不及時得到糾正，勢必影響公路工程管理工作，給公路建設造成不應有的損失。另外，施工企業(yè)亦應加強自律，轉(zhuǎn)變觀念，拿起法律武器，挺起腰桿爭取自己的合法權(quán)益。同時對監(jiān)理人員的違規(guī)行為要嚴懲不貸，追究相應的法律責任，實行監(jiān)理責任終身制。 簽訂建設施工合同應注意的幾個問題 建設工程施工，是建設項目在完成工程設計和施工招標后進行建筑產(chǎn)品的最后實施階段，具有投資大、周期長、涉及面廣、管理難度大的特點。 簽訂建設工程施工合同，應充分注意并處理好下列問題： 一、仔細閱讀使用的合同文本，掌握有關建設工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。因為這一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義，引導合同雙方如何簽訂 “專用條款 ”，更重要的是當 “專用條款 ”中某一條款未作特別約定時， “通用條款 ”中的對應條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。 根據(jù)我國法律規(guī)定，從事房產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)必須取得相應的資質(zhì)等級，承包人承包的項目應當經(jīng)依法批準的合法項目。 三、關于工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。無論采用體積廉潔，均應在合同中予以，并約定開工、竣工應辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。 建設工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。 一般情況下，工程進度款按月付款或按工程進度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認撥款數(shù)額以及雙方對進度款額認識不一致時如何處理，往往缺少詳細的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。 盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責任和相互關系也有原則性規(guī)定，但實踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應當將各方責任和關系具體化，便于操作，避免糾紛。合同中應明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責和權(quán)限，特別應將具有變更、簽證、價格確認等簽認權(quán)的人員、簽認范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。達到什么程度的自然災害才能被認定為不可抗力，《通用條款》未明確，實踐中雙方難以形成共識，雙方當事人在合同中對可能發(fā)生的風、雨、雪、洪、震等自然災害程序應予以量化。如施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔保的同時，業(yè)主也應該向施工企業(yè)提供工程款支付擔保。在市場經(jīng)濟條件下，合同是企業(yè)聯(lián)結(jié)市場、實現(xiàn)經(jīng)濟目的的紐帶和橋梁。在實踐中，當事人可以選擇建設部、國家工商局頒發(fā)的《建設工程施工合同示范文本》訂立合同，也可借鑒國際咨詢工程師聯(lián)合推薦使用的土木工程施工國際通用合同條件（即 FIDIC 合同條件）作為參照訂立建設工程施工合同。同樣作為合同的承包人，必須依照《建筑法》第 7 條、第 8 條規(guī)定注意兩個問題，一是要注意發(fā)包人是否具有開發(fā)項目的合法主體資格，即發(fā)包人作為合格的發(fā)包人，其對被開發(fā)地塊應持有立項批文、土地使用證、建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證及建 設施工許可證等 。如工程范圍、建設工期、中間交工工程開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術資料交付時間、材料和設備供應責任、撥款和結(jié)算、交工驗收、質(zhì)量保證期等 中國最大的管理資料庫下載 5 等，均需有明確規(guī)定 。 二、合同履行過程中應注意的問題 建設工程施工合同即使簽訂得再好，簽約前考慮的問題再全面，在履行過程中也免不了會發(fā)生一些新的情況，因而在合同履行中要對合同事 先沒有約定的事項需重新協(xié)商，對合同已約定事項要進行部分變更，因此，對履行過程中出現(xiàn)的這些問題必須引起高度重視。這些書面資料實質(zhì)是在合同履行過程中合同雙方意思表示一致的結(jié)果，是整個建設工程施工合同的組成部分。因此，對此也應引起高度重視。因此，必須十分重視合同及合同管理。系統(tǒng)性就是凡涉及合同條款內(nèi)容的各部門都要一起來管理。 一、建筑企業(yè)合同管理中存在的主要問題： (一 )合同簽訂階段的問題： 合同簽訂階段的問題，常見的有： 合同主體不當。 合同文字不嚴謹。可以說，合同講究咬文嚼字。有些合同只講好話，不講丑話；只講正面的，不講反面的，不懂得簽合同應當 先小人后君子 的訣竅，一旦發(fā)生違約，在合同中看不到違約如何處理的條款。沒有主合同的從合同是沒有根據(jù)的合同，是 無源之水 ，而 無源之水 是不存的。 境外合同文本的疑問。 (二 )合同履約階段的問題： 應變更合同的沒有變更。作為承包方的建筑施工企業(yè)，更重要是為了維護自己的合法權(quán)益。《建設工程施工合同 (示范文本 )》，把雙方有關工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件視為合同的組成部分。但有些建筑公司的現(xiàn)場管理人員對此并不重視，當發(fā)生糾紛時，也因無法舉證而敗訴。 應當行使的權(quán)力沒有行使。并不是所有書面證據(jù)都具有 法律效力的。本文試圖從治本角度去解決問題，因此深入剖析問題產(chǎn)生的根源。建筑施工企業(yè)只管生產(chǎn)，無須講經(jīng)營，更不講什么效益。 八十年代初期，建筑業(yè)開放改革，由計劃經(jīng)濟逐步轉(zhuǎn)向市場經(jīng)濟，出現(xiàn)了市場競爭，施工任 中國最大的管理資料庫下載 7 務的取得再也不由上級下達，而是通過招標投標，中標的施工單位與發(fā)包單位簽 訂施工合同。 對比八十年代初期，現(xiàn)在建筑施工企業(yè)的合同管理完善得多了，可以說基本到位。在市場經(jīng)濟條件下，這是一種相互依存的關系。也就是說，市場是靠合同動作的，市場主體各方都是靠合同去履行其權(quán)利義務的。有些業(yè)內(nèi)人士不了解市場與合同的必然聯(lián)系和相互依存的關系，只顧到市場承攬任務，卻不去簽訂合同或者草率簽訂，結(jié)果遇上糾紛就沒有協(xié)商與調(diào)解的依據(jù)，或者依據(jù)不足。合同產(chǎn)生在合同管理的前期階段。但這并不是說前期階段就沒有問題。其中訂立、履行、變更、解除、轉(zhuǎn)讓、終止是合同管理的內(nèi)容；審查、監(jiān)督、控制是合同管理的手段。成功的企業(yè)合同管理，是把合同的權(quán)利義務按職能分工分解到各部門，由各部門去履行屬于自己職能范圍的權(quán)利義務。合同管理比其他管理更需要信息溝通和處理。我國《經(jīng)濟合同法》遲至 1981 年 12 月才出臺。直至 1999 年 3 月才制定了統(tǒng)一的合同法。我們說，合同法律是合同訂立和履行全過程的法律依據(jù)，也就是說合同要依法訂立。 由于存在以上三個根源，因而也導致了企業(yè)合同管理制度滯后，跟不上合同管理的客觀要求。到目前為止，企業(yè)的合同管理，可以說基本上有章可循 (不能說沒有空白與死角 )。無章可循不行，有章不循也不行。企業(yè)領導可 依照合同管理人員應具有的素質(zhì)條件，選擇本企業(yè)優(yōu)秀人才擔任合同管理人員，也可以通過公開考評和競爭招聘方式選拔人員。方式方法可以多種多樣：布置學習任務，定期檢查；進行短期培訓；結(jié)合實際進行正反兩方面的事例分析總結(jié)；聽電視講座，參加法律專業(yè)或經(jīng)濟管理專業(yè)的考試。每個企業(yè)都應培養(yǎng)較出類拔萃的合同管 理人員，所以應選擇熱愛社會主義、工作出色、有發(fā)展前途的骨干進有關院校深造。 通過以上途徑，全面提升企業(yè)合同管理人員的素質(zhì)，包括他們的思想水平、法制水平、語文水平和業(yè)務能力。一般地說，大中型的建筑施工企業(yè)， 中國最大的管理資料庫下載 9 總部應當設合同管理專職部門，分公司設合同管理專職或兼職部門，項目經(jīng)理部應設合同管理崗。 二是指企業(yè)各層次都應有自己的合同管理制度。分則第十六章對建設工程合同，作出了專門的法律規(guī)定，更有利于我們建筑施工企業(yè)規(guī)范自己的合同管理，維護企業(yè)的合法權(quán)益。體系的動作，必須通過定期的檢查來保證。 (三 )積極參加 重合同、守信用 活動，提高企業(yè)合同管理水平。 是企業(yè)領導要主持制訂開展活動的計劃，明確當年的目標，指定合同管理部門，落實人員從事這項工作，并且定期檢查開展情況，及時發(fā)現(xiàn)和解決存在問題，使活動持續(xù)、健康地開展。 100%的履約率，是對合同管理的最高要求，容不得我們半點馬虎，否則，就不達標。好的合同文本有利于履約。由于這份文本不是強制推行，而是只供參考和推薦，因而有些發(fā)包方不予使用，自行草擬。工商行政管理機關負責合同的監(jiān)督管理，爭取共指導和支持，不但有利于企業(yè)宏觀合同管理，還可以從微觀上防止無效合同和詐騙行為的發(fā)生，有利于協(xié)調(diào)合同主體之間的關系，提高履約率，爭取成為 重合同守信用 企業(yè)。投標文件的主要內(nèi)容有投標書、報價清單或概預算書、施工組織設計。 (2)價格：包括工程總價格，各單項工程的價格。 合同管理就是要保證這些目標的實現(xiàn)。項目管理與合同管理有著密不可分的關系： 項目經(jīng)理部是依據(jù)施工合同而成立的。 工程項目管理以合同管理作為起點，施工合同確定工程項目的質(zhì)量、工期、價格三個目標值，這三大目標正是項目經(jīng)理部控制質(zhì)量、進度、投資的三個方面依據(jù)，是將施工合同的目標作為項目實施的目的的。 工程索賠是在合同的履行過程中，合同一方因?qū)Ψ讲宦男泻贤驔]有全面地履行合同所設定的義務而遭受損失時，向?qū)Ψ教岢龅馁r償要求成補償要求。 上述事項如發(fā)生，遵循索賠程序，在索賠證據(jù)確鑿的條件下，都