【正文】 中國最大的管理資料庫下載 1 公路工程合同管理問題與對策 推行建筑工程合同管理制是我國建筑業(yè)經(jīng)濟(jì)體制改革的一項重要內(nèi)容，經(jīng)歷了近二十年的風(fēng)風(fēng)雨雨，合同管理工作已取得了長足發(fā)展，獲得了較為顯著的成效，特別是《合同法》實(shí)施后，把合同管理工作真正納入了法制軌道。但由于受傳統(tǒng)思想的束縛及其相關(guān)約束機(jī)制不夠健全等因素的影響，合同管理在工程管理中的效力未能得以充分發(fā)揮，給工程建設(shè)造成不應(yīng)有的損失。下面談?wù)劰P者近幾年在公路工程合同管理中遇到一些問題。 一、格式合同中含有 “委屈條款 ” 在公路建設(shè)市場上，業(yè)主大多采用某種標(biāo)準(zhǔn)合同文本，在與承 包商 “洽商 ”后對標(biāo)準(zhǔn)文本進(jìn)行一定的修改的基礎(chǔ)上簽定承包合同。公路建設(shè)市場上現(xiàn)行的標(biāo)準(zhǔn)文本多是采用 FIDIC 條款，是一種格式合同。這些合同條款本應(yīng)是公正合理的，但因近幾年公路建設(shè)市場競爭異常激烈，往往一個工程項目有幾十家施工單位競爭，有些公路建設(shè)單位在設(shè)計合同條款時，充滿 “長官意志 ”和濃厚的行政色彩，更多地考慮自身利益，有意無意地免除自己的責(zé)任，加重承包商的責(zé)任，限制承包商的權(quán)利。在僧多粥少的情況下，加上競爭環(huán)境不夠良好承包商根本沒有討價還價的余地，不得不委屈地接受業(yè)主預(yù)定的條款，放棄自己的正當(dāng)權(quán)利。 二 、公路工程合同管理人員綜合素質(zhì)亟待提高 公路工程合同管理不僅涉及到土木工程技術(shù)知識，而且還涉及到法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)和管理科學(xué)等專業(yè)學(xué)科。合同管理工作是這些知識的有機(jī)的結(jié)合、綜合的運(yùn)用。目前公路工程項目中，合同管理人員多是搞土木工程技術(shù)出身，從來時間較短，缺乏必要的法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)等相關(guān)知識，不能得心應(yīng)手地工作。 三、監(jiān)理職責(zé)有待加強(qiáng) 根據(jù)交通部頒發(fā)的《公路工程施工監(jiān)理辦法》的規(guī)定，施工監(jiān)理是指監(jiān)理公司受業(yè)主委托或指定，對施工合同的工程、質(zhì)量、工期及其造價進(jìn)行全面的監(jiān)督和管理。監(jiān)理的地位是中立的，在合同管理 中既對工程依據(jù)合同施行全面監(jiān)督控制，又要協(xié)調(diào)業(yè)主與承包商的合同關(guān)系，督促雙方全面地履行合同，公正地解決合同糾紛，對合同雙方都應(yīng)具有同等的約束力。除合資工程外，多數(shù)工程項目的監(jiān)理職責(zé)相對較小，監(jiān)理僅僅是對工程質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，僅能對承包商實(shí)施約束，而對業(yè)主則無能為力。有的業(yè)主公然認(rèn)為：我出錢，就應(yīng)一切我說了算，把業(yè)主與承包商和監(jiān)理的關(guān)系扭曲為 “主仆 ”關(guān)系。在工程實(shí)施過程中，因監(jiān)理無適當(dāng)自主權(quán)，往往是監(jiān)理的合理建設(shè)不能為承包商接受，使合同不能更好的履行，嚴(yán)重挫傷了監(jiān)理的積極性，削弱了監(jiān)理的監(jiān)管能力，進(jìn)而影響了合同的 嚴(yán)肅性，另一方面對監(jiān)理人員的約束不力，對監(jiān)理人員的違規(guī)處罰太輕。有的監(jiān)理公司的監(jiān)理人員多是東拼西湊的，外聘人員所占比例太大，人員極不穩(wěn)定，缺乏合同管理意識，監(jiān)理人員一旦違規(guī)，最嚴(yán)重的處罰只是 “開除 ”而已，然而被 “開除 ”的人員卻往往又可到另一家監(jiān)理公司任職。 四、公路工程監(jiān)管約束機(jī)制有待健全 每項新措施的出臺，必須有相應(yīng)的約束機(jī)制相配套，否則再好地措施也很難達(dá)到預(yù)期的效果。近十幾年，我國采取了一系列措施，建立了較為完善的具有中國特色的工程管理體系。然而由于種種原因，在工程合同管理中仍沒有完全跳出以言代 法、以政代法的圈子，缺乏強(qiáng)有力的法制手段。在工程實(shí)施中，工程合同管理實(shí)施的阻力依然較大，主要表現(xiàn)為對業(yè)主、監(jiān)理的監(jiān)管力度不夠，忽視了由業(yè)主、監(jiān)理的違規(guī)行為造成的負(fù)面影響，對業(yè)主、監(jiān)理的違規(guī)行為處罰太輕，不能有效地消除合同當(dāng)事人之間的事實(shí)不平等。毋庸諱言，特別是近兩年，公路工程項目在招投標(biāo)工作中仍存在公開而不公正，存在有行政干預(yù)，地方保護(hù)主義以及中介非法活動、同體監(jiān)理和弄虛作假等問題，給公路建設(shè)造成不應(yīng)有的損失。 五、公路工程 “最低標(biāo)價中標(biāo) ”當(dāng)前尚不可取 在當(dāng)前公路建設(shè)市場競爭環(huán)境尚不夠良好，相關(guān)約束 機(jī)制尚不夠健全的情況下，部分公路 中國最大的管理資料庫下載 2 項目的業(yè)主片面追求較低報價，忽視投資的綜合效益，在制定標(biāo)底時，有標(biāo)底越訂越低的趨勢。承包商的報價自然是越低越可能中標(biāo)，工程質(zhì)量無法得到保證。致使合同履行中問題出現(xiàn)較多，甚至無法履行，不得不半途停工。 上述問題，如不及時得到糾正，勢必影響公路工程管理工作，給公路建設(shè)造成不應(yīng)有的損失。為解決上述問題，提出以下建議： 一、《工程招、投標(biāo)法》已于去年九月頒布實(shí)施，對規(guī)范工程招、投標(biāo)市場，形成良好的競爭機(jī)制，確保合同的公開合理，均有明確規(guī)定。我們應(yīng)加大《工程招、投標(biāo)法》的宣傳力 度，使之盡快得到普及并應(yīng)用于實(shí)際工作中。新頒布的《合同法》第 3941 條專門對格式合同作了限制，對平衡合同當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)，維護(hù)弱者的利益將起到積極的作用。另外，施工企業(yè)亦應(yīng)加強(qiáng)自律，轉(zhuǎn)變觀念，拿起法律武器，挺起腰桿爭取自己的合法權(quán)益。 二、加強(qiáng)合同管理從業(yè)人員培訓(xùn)，使之掌握必要的業(yè)務(wù)技術(shù)知識，轉(zhuǎn)變觀念，特別是增強(qiáng)法制觀念，建立一支業(yè)務(wù)精、素質(zhì)高的公路工程合同管理隊伍。不妨對公路工程合同管理人員實(shí)行執(zhí)業(yè) “注冊 ”制。 三、加強(qiáng)對監(jiān)理單位的監(jiān)管，提高監(jiān)理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)，使監(jiān)理單位及其人員嚴(yán)格依合同辦事， 既要在施工中把好質(zhì)量關(guān)，又要在合同管理中中立地處理合同當(dāng)事人的合同關(guān)系，督促合同的順利履行。同時對監(jiān)理人員的違規(guī)行為要嚴(yán)懲不貸，追究相應(yīng)的法律責(zé)任，實(shí)行監(jiān)理責(zé)任終身制。 四、在加快工程建設(shè)立法工作，加強(qiáng)用法律手段管理工程建設(shè)的同時，應(yīng)建立健全公路工程監(jiān)管理組織機(jī)構(gòu)，不妨由交通行政主管部門牽頭，由司法機(jī)關(guān)、公證機(jī)關(guān)、公路工程質(zhì)量監(jiān)督部門共同組成公路建設(shè)監(jiān)管委員會，負(fù)責(zé)對各公路工程項目管理實(shí)施全過程的監(jiān)督。在加強(qiáng)對施工單位的監(jiān)管的同時，亦應(yīng)加大對業(yè)主和監(jiān)理的監(jiān)管力度，逐步克服合同管理中存在的問題，規(guī)范合同當(dāng) 事人的行為，依法保護(hù)合同各方的權(quán)益，促使合同各方公正的履行合同，真正做到公平競爭，優(yōu)勝劣汰。 五、為解決工程招、投標(biāo)工作中存在的問題，建議使用 “先投后審法 ”，在公路建設(shè)專門監(jiān)管機(jī)構(gòu)的嚴(yán)密監(jiān)督下，施工單位先投標(biāo)報價，再由業(yè)主制定出較合理的標(biāo)底，在確保施工能力的前提下，采用 “最合理標(biāo)價中標(biāo)法 ”選擇施工單位。 簽訂建設(shè)施工合同應(yīng)注意的幾個問題 建設(shè)工程施工，是建設(shè)項目在完成工程設(shè)計和施工招標(biāo)后進(jìn)行建筑產(chǎn)品的最后實(shí)施階段，具有投資大、周期長、涉及面廣、管理難度大的特點(diǎn)。簽訂好建設(shè)施工合同，無論對 發(fā)包人（建設(shè)單位）還是對承包人（施工單位）都是十分重要的。 訂立工程合同前，要細(xì)心研究合同條款，要結(jié)合項目特點(diǎn)和當(dāng)事人自身情況，設(shè)想在改造中可能出現(xiàn)的問題，事先提出解決的措施。合同條款用詞要準(zhǔn)確，發(fā)包人和承包人的義務(wù)、責(zé)任、權(quán)利要寫清楚，切不要因準(zhǔn)備不足或疏忽而使合同條款留下漏洞，給合同履行帶來困難，使施工單位合法權(quán)益蒙受損失。 簽訂建設(shè)工程施工合同，應(yīng)充分注意并處理好下列問題： 一、仔細(xì)閱讀使用的合同文本，掌握有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定。 目前簽訂建設(shè)工程施工合同 ，普遍采用建設(shè)部與國家工商局共同制定的 GF19990201《建設(shè)工程施工合同》示范文本。該文本由協(xié)議書、通用條款、專用條款及合同附件四個部分組成。簽訂合同前仔細(xì)閱讀和準(zhǔn)確理解 “通用條款 ”十分重要。因為這一部分內(nèi)容不僅注明合同用語的確切含義，引導(dǎo)合同雙方如何簽訂 “專用條款 ”，更重要的是當(dāng) “專用條款 ”中某一條款未作特別約定時， “通用條款 ”中的對應(yīng)條款自動成為合同雙方一致同意的合同約定。 有關(guān)建設(shè)工程施工合同的法律、法規(guī)規(guī)定主要有：《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和 中國最大的管理資料庫下載 3 國建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理 條例》、《建筑業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》、《建筑業(yè)資質(zhì)等級標(biāo)準(zhǔn)》（試行）、《建筑安裝工程總分包實(shí)施辦法》、《建設(shè)工程施工發(fā)包與承包價格管理暫行規(guī)定》等。 二、嚴(yán)格審查發(fā)包人資質(zhì)等級及履約信用。 施工單位在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽約的一項重要的準(zhǔn)備工作，它將不合格的主體排斥在合同的大門之外，將導(dǎo)致合同偽裝的坑穴和風(fēng)險隱患排除在外，為將來合同能夠得到及時、正確地改造奠定一個良好的基礎(chǔ)。 根據(jù)我國法律規(guī)定，從事房產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級，承包人承包的項目應(yīng)當(dāng)經(jīng)依法批準(zhǔn)的合法項目。違反這些規(guī)定，將因項目不合法而導(dǎo)致所簽訂的建設(shè)工程施工合同無效。因此，在訂立合同時，應(yīng)先審查建設(shè)單位是否依法領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，取得相應(yīng)的經(jīng)營資格和等級證書，審查建設(shè)單位簽約代表人的資格，審查工程項目的合法性。其次還應(yīng)對發(fā)包方的履約信用進(jìn)行審查。 三、關(guān)于工期、質(zhì)量、造價的約定，是施工合同最重要的內(nèi)容。 “工期、質(zhì)量、造價 ”是建設(shè)工程施工永恒的主題，有關(guān)這三個方面的合同條款是施工合同最重要的內(nèi)容。 實(shí)踐中關(guān)于工期的爭議多因開工、竣工日期未明確界定而產(chǎn)生。開工日期有 “破土之日 ”、 “驗線之日 ”之說：竣工日期有 “驗收合格之日 ”、 “交付使用之日 ”、 “申請驗收之日 ”之說。無論采用體積廉潔，均應(yīng)在合同中予以，并約定開工、竣工應(yīng)辦理在那些手續(xù)、簽署何種文件。對中間交工的工程也應(yīng)按上述方法作出約定。 根據(jù)國務(wù)院《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定，工程質(zhì)量監(jiān)督部門不再是工程竣工驗收和工程質(zhì)量評定的主體，竣工驗收將由建設(shè)單位組織勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理單位進(jìn)行。因此，合同中應(yīng)明確約定參加驗收的單位、人員，采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，驗收程序，須簽署的文件及產(chǎn)生質(zhì)量爭議的處理辦法等。 建設(shè)工程施工合同最常見的糾紛是對工程造價的爭議。由于任何工程在施工過程中都不可避免設(shè)計變更、現(xiàn)場身份證和材料差價的發(fā)生，所以均難以 “一次性包死，不作調(diào)整 ”。合同中必須對價款調(diào)整的范圍、程序、計算依據(jù)和設(shè)計變更、現(xiàn)場身份證、材料價格的簽發(fā)、確認(rèn)作出明確規(guī)定。 四、對工程進(jìn)度撥款和竣工結(jié)算程序做出詳細(xì)規(guī)定。 一般情況下，工程進(jìn)度款按月付款或按工程進(jìn)度撥付，但如何申請撥款，需報何種文件，如何審核確認(rèn)撥款數(shù)額以及雙方對進(jìn)度款額認(rèn)識不一致時如何處理，往往缺少詳細(xì)的合同規(guī)定，引起爭議，影響工程施工。 一般合同中對竣工結(jié)算程序的規(guī)定也較粗，不利操作。因此，合同中應(yīng)特別注重?fù)芸詈徒Y(jié)算的程序約定。 五、總包合同中應(yīng)具體規(guī)定發(fā)包方、總包方和分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系。 盡管發(fā)包方與總包方、總包方與分包方之間訂有總包合同和分包合同，法律對發(fā)包方、總包方及分包方各自的責(zé)任和相互關(guān)系也有原則性規(guī)定，但實(shí)踐中仍常常發(fā)生分包方不接受發(fā)包方監(jiān)督和發(fā)包方直接向分包方撥款造成總包方難以管理的現(xiàn)象，因此，在總包合同中應(yīng)當(dāng)將各方責(zé)任和關(guān)系具體化，便于操作，避免糾紛。 六、明確規(guī)定監(jiān)理工程師及雙方管理人員的職 責(zé)和權(quán)限。 《民法通則》明確規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定歈 及其它工作人員的經(jīng)營行為承擔(dān)民事責(zé)任。建設(shè)工程施工過程中，發(fā)包方、承包方、監(jiān)理方參與生產(chǎn)管理的工程技術(shù)人員和管理人員較多，但往往職責(zé)和權(quán)限不明確或不為對方所知，由此造成雙方不必要的糾紛和損失。合同中應(yīng)明確列出各方派出的管理人員名單，明確其各自的職責(zé)和權(quán)限，特別應(yīng)將具有變更、簽證、價格確認(rèn)等簽認(rèn)權(quán)的人員、簽認(rèn)范圍、程序、生效條件等規(guī)定清楚，防止其他人員隨意簽字，給各方造成損失。 中國最大的管理資料庫下載 4 七、不可抗力要量化 施工合同《通用條款》對不可抗力發(fā) 生后當(dāng)事人責(zé)任、義務(wù)、費(fèi)用等如何劃分均作為詳細(xì)規(guī)定，發(fā)包人和承包人都認(rèn)為不可抗力的內(nèi)容就是這些了。于是，在《專用條款》上打 “√”或填上“無約定 ”比比皆是。 國內(nèi)工程在施工周期中發(fā)生戰(zhàn)爭、運(yùn)籌、空中飛行物體墜落等現(xiàn)象的可能性很少，較常見的是風(fēng)，雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害。達(dá)到什么程度的自然災(zāi)害才能被認(rèn)定為不可抗力，《通用條款》未明確，實(shí)踐中雙方難以形成共識，雙方當(dāng)事人在合同中對可能發(fā)生的風(fēng)、雨、雪、洪、震等自然災(zāi)害程序應(yīng)予以量化。如幾級以上的大風(fēng)、幾級以上的地震、持續(xù)多少天達(dá)到多少毫米的降水等等，才可能 認(rèn)定為不可抗力，以免引起不必要的糾紛。 八、運(yùn)用擔(dān)保條件，降低風(fēng)險系數(shù)。 在簽訂《建設(shè)工程施工合同》時，可以運(yùn)用法律資源中的擔(dān)保制度，來防范或減少合同條款所帶來的風(fēng)險。如施工企業(yè)向業(yè)主提供履約擔(dān)保的同時，業(yè)主也應(yīng)該向施工企業(yè)提供工程款支付擔(dān)保。 除上八個方面外，簽訂合同時對材料設(shè)備采購、檢驗，施工現(xiàn)場安全管理，違約責(zé)任等條款也應(yīng)充分重視，作出具體明確的約定。任何一份施工合同都難以做到十全十美，合同履行中還應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況需要及時簽訂補(bǔ)充協(xié)議、變更協(xié)議，調(diào)整各方權(quán)利義務(wù)。 建設(shè)工程合同訂立時應(yīng) 注意的問題 建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)、發(fā)包人支付價款的合同，包括勘察、設(shè)計、施工合同等。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，合同是企業(yè)聯(lián)結(jié)市場、實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)目的的紐帶和橋梁。為了防止日后發(fā)生糾紛、最大限度避免漏洞，真正做到未雨綢繆，作為房地產(chǎn)、建筑市場的行為主體，在簽訂建設(shè)工程合同時，應(yīng)高度重視合同的訂立?，F(xiàn)以建設(shè)工程施工合同為例，對建設(shè)工程合同雙方在訂立合同時應(yīng)注意的問題提示如下 : 一、合同簽訂階段應(yīng)注意的問題 1．嚴(yán)格依法采用書面形式 :通常合同按照其訂立方式分為口頭合同和書面合同，但由于建設(shè)工程施工合同一般具有合同標(biāo)的大、合同內(nèi)容復(fù)雜、履行期限較長等特點(diǎn)，為慎重起見，應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！督ㄖā泛汀逗贤ā芬裁鞔_規(guī)定，建設(shè)工程施工合同應(yīng)采用書面形式。在實(shí)踐中，當(dāng)事人可以選擇建設(shè)部、國