【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 同法律滯后，再加上上述的歷史根源和認(rèn)識(shí)根源，我們建筑企業(yè)的從業(yè)人員的合同法律意識(shí)更為滯后， 最明顯的表現(xiàn)是不認(rèn)識(shí)合同與合同法律的關(guān)系，訂立和履行合同往往離開合同法律，想怎么寫就怎么寫，想怎么簽就怎么簽，缺乏依法訂立和履行的意識(shí)，以致產(chǎn)生了本文第一部分的問(wèn)題，造成不少失誤和損失。我們說(shuō)，合同法律是合同訂立和履行全過(guò)程的法律依據(jù)，也就是說(shuō)合同要依法訂立。合同法律的作用，從宏觀來(lái)說(shuō)是維護(hù)社會(huì)主義市場(chǎng)秩序，發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)；從微觀來(lái)說(shuō)是規(guī)范合同各方主體的行為，維護(hù)他們的合法權(quán)益。任何離開合同法律所簽訂的合同都是無(wú)效合同，不受法律保護(hù)。 (四 )制度根源 這里是指企業(yè)缺乏一套嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤芾?制度，對(duì)合同管理未能體現(xiàn)規(guī)范化、法制化和科學(xué)化的要求。 由于存在以上三個(gè)根源，因而也導(dǎo)致了企業(yè)合同管理制度滯后，跟不上合同管理的客觀要求。建筑業(yè)改革開放初期，企業(yè)只有合同而沒有合同管理。由于吃虧交了學(xué)費(fèi)，于是開始建立企業(yè)的合同管理制度，但很不完善。及至九十年代中后期才不斷補(bǔ)充完善，由合同的洽談、簽訂、履行、變更到中止或終止、解除全過(guò)程的各個(gè)環(huán)節(jié)，用制度規(guī)定下來(lái)。到目前為止，企業(yè)的合同管理，可以說(shuō)基本上有章可循 (不能說(shuō)沒有空白與死角 )。但由于有以上三個(gè)根源，加上舊的習(xí)慣勢(shì)力的影響，有章不循的現(xiàn)象還不時(shí) 出現(xiàn)。因此，也就產(chǎn)生了本文第一部分析暴露出來(lái)的問(wèn)題。 在實(shí)際工作中，我深深體會(huì)到：制訂制度固然重要，執(zhí)行制度更為重要。無(wú)章可循不行，有章不循也不行。而且，隨著市場(chǎng)的規(guī)范運(yùn)作和市場(chǎng)形勢(shì)的發(fā)展變化，合同管理上也會(huì)不斷產(chǎn)生新的問(wèn)題，提出新的要求，這就需要我們不斷完善原有的合同管理制度。 三、解決建筑企業(yè)合同管理中存在問(wèn)題的主要對(duì)策： (一 )提高合同管理人員素質(zhì)。 提高合同管理人員素質(zhì)是企業(yè)合同管理的首要任務(wù)，又是當(dāng)前的迫切需要，可從下述四方面著手： 選好人員。企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)可 依照合同管理人員應(yīng)具有的素質(zhì)條件，選擇本企業(yè)優(yōu)秀人才擔(dān)任合同管理人員，也可以通過(guò)公開考評(píng)和競(jìng)爭(zhēng)招聘方式選拔人員。在使用過(guò)程中堅(jiān)持優(yōu)勝劣汰的原則，把優(yōu)秀人才放在這個(gè)崗位上。 組織好在職學(xué)習(xí)?？筛鶕?jù)企業(yè)與市場(chǎng)的實(shí)際，組織合同管理人員在職學(xué)習(xí)。方式方法可以多種多樣：布置學(xué)習(xí)任務(wù)，定期檢查；進(jìn)行短期培訓(xùn)；結(jié)合實(shí)際進(jìn)行正反兩方面的事例分析總結(jié)；聽電視講座，參加法律專業(yè)或經(jīng)濟(jì)管理專業(yè)的考試。同時(shí)必須進(jìn)行職業(yè)道德教育。通過(guò)以上努力，使其在崗位成才。 選送有關(guān)院校深造。每個(gè)企業(yè)都應(yīng)培養(yǎng)較出類拔萃的合同管 理人員，所以應(yīng)選擇熱愛社會(huì)主義、工作出色、有發(fā)展前途的骨干進(jìn)有關(guān)院校深造。企業(yè)要舍得花錢進(jìn)行智力投資。 建立崗位責(zé)任制。對(duì)合同管理人員必須實(shí)行崗位責(zé)任制，明確他們的責(zé)、權(quán)、利，建立競(jìng)爭(zhēng)機(jī)制，對(duì)有貢獻(xiàn)的企業(yè)領(lǐng)域和合同管理人員給予獎(jiǎng)勵(lì)。 通過(guò)以上途徑，全面提升企業(yè)合同管理人員的素質(zhì)，包括他們的思想水平、法制水平、語(yǔ)文水平和業(yè)務(wù)能力。 (二 )建立和健全企業(yè)的合同管理體系。 主要是建立和健全企業(yè)合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)。 組織網(wǎng)絡(luò)，是指企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機(jī)構(gòu) (包括專職機(jī) 構(gòu)和兼職機(jī)構(gòu) )，使企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個(gè)層次，延伸到各個(gè)角落。一般地說(shuō)，大中型的建筑施工企業(yè)， 中國(guó)最大的管理資料庫(kù)下載 9 總部應(yīng)當(dāng)設(shè)合同管理專職部門，分公司設(shè)合同管理專職或兼職部門，項(xiàng)目經(jīng)理部應(yīng)設(shè)合同管理崗。如果設(shè)有法律工作部門的，那么這個(gè)部門應(yīng)當(dāng)配合合同管理部門，起到法律咨詢、合同評(píng)審、履約監(jiān)督和組織仲裁、訴訟的作用。 制度網(wǎng)絡(luò)，一提指企業(yè)要就合同管理全過(guò)程的每個(gè)環(huán)節(jié)，建立和健全具體的可操作的制度，使合同管理有章可循。這些環(huán)節(jié)包括：合同的洽談、草擬、評(píng)審、簽訂、下達(dá)、交底、學(xué)習(xí)、責(zé)任分解、履約跟蹤、變更、中止、解除、終止等。 二是指企業(yè)各層次都應(yīng)有自己的合同管理制度?？偛恳⒑徒∪偟暮贤芾碇贫?，分公司則根據(jù)自身的需要補(bǔ)充自己的合同管理制度，項(xiàng)目經(jīng)理部也可以作一些必要的補(bǔ)充。 建立和健全建筑施工企業(yè)的合同管理制度，必須根據(jù)我國(guó)的《合同法》和相關(guān)的法規(guī)，以及企業(yè)的實(shí)際情況?！逗贤ā肥墙▏?guó)以來(lái)，特別是開放改革以來(lái)，合同管理經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的總結(jié)，又是合同理論的實(shí)際運(yùn)用。分則第十六章對(duì)建設(shè)工程合同，作出了專門的法律規(guī)定，更有利于我們建筑施工企業(yè)規(guī)范自己的合同管理，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。特別是 286 條，歷史上第一次賦予建筑施工企業(yè)，在該 建設(shè)工程的折價(jià)或折賣所得中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！逗贤ā返拇蠖鄶?shù)法律條文都可以納入企業(yè)合同管理制度之中。 合同管理的組織網(wǎng)絡(luò)和制度網(wǎng)絡(luò)，構(gòu)成企業(yè)合同管理體系。體系的動(dòng)作，必須通過(guò)定期的檢查來(lái)保證。要檢查合同管理組織和制度是否適應(yīng)合同管理的需要和市場(chǎng)需要。對(duì)不適應(yīng)部分進(jìn)行必要的調(diào)整。一句話，對(duì)合同管理體系也應(yīng)進(jìn)行動(dòng)態(tài)控制，及時(shí)調(diào)整，不斷完善。 (三 )積極參加 重合同、守信用 活動(dòng)，提高企業(yè)合同管理水平。 上述兩項(xiàng)治理對(duì)策，都是企業(yè)內(nèi)部戰(zhàn)略措施，積極參加 重合同守信用 活動(dòng)則是一項(xiàng)外部措施，目的是借助外 部措施，推動(dòng)內(nèi)部的合同管理。 重合同守信用 活動(dòng)，是工商行政管理部門，根據(jù)合同法的誠(chéng)實(shí)信用原則開展起來(lái)的，目的是提高合同履約率，維護(hù)市場(chǎng)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序。 企業(yè)應(yīng)主動(dòng)、積極參與 重合同、守信用 活動(dòng)，營(yíng)造 重合同、守信用 的氛圍。 是企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)要主持制訂開展活動(dòng)的計(jì)劃，明確當(dāng)年的目標(biāo)，指定合同管理部門，落實(shí)人員從事這項(xiàng)工作，并且定期檢查開展情況，及時(shí)發(fā)現(xiàn)和解決存在問(wèn)題，使活動(dòng)持續(xù)、健康地開展。 二是根據(jù)活動(dòng)的六項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)有針對(duì)性地開展工作，把這項(xiàng)活動(dòng)與企業(yè)管理結(jié)合起來(lái)。這六項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)中最重要一項(xiàng)是：除 不可抗力、對(duì)方違約、雙方同意解約外，企業(yè)簽訂的合同履約率必須達(dá) 100%。因?yàn)槁募s要靠企業(yè)上下的努力，靠企業(yè)管理方方面面的配合，所以，必須同整個(gè)企業(yè)管理結(jié)合起來(lái)，其中合同管理首當(dāng)其沖。 100%的履約率，是對(duì)合同管理的最高要求，容不得我們半點(diǎn)馬虎，否則，就不達(dá)標(biāo)。這項(xiàng)活動(dòng)對(duì)企業(yè)的合同管理，無(wú)疑是一個(gè)有力的促進(jìn)和嚴(yán)厲的約束。 三是大力推行建設(shè)工程施工合同示范文本 (GF19990201)。因?yàn)槁募s率與合同的質(zhì)量有很大關(guān)系。好的合同文本有利于履約。 重合同守信用 活動(dòng)要求推行合同示范文本。 建設(shè)部和國(guó) 家工商行政局推薦的這份示范文本，是根據(jù)菲迪克土木工程施工合同條件，結(jié)合我國(guó)建筑業(yè)開放改革以來(lái)的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)編寫出來(lái)的，具有全面、準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶攸c(diǎn)，有很強(qiáng)的操作性，是一份很好的合同文本。使用這份文本，將有利于堵塞由于合同管理人員法律水平和語(yǔ)文水平而產(chǎn)生的漏洞，有利于明確合同主體的責(zé)任，有利于合同爭(zhēng)議的解決。由于這份文本不是強(qiáng)制推行，而是只供參考和推薦，因而有些發(fā)包方不予使用，自行草擬。對(duì)于這些自行草擬的文本，我們應(yīng)當(dāng)在審查時(shí)注意對(duì)照示范文本，防止錯(cuò)漏或產(chǎn)生岐義。最好能夠在 重合同守信用 活動(dòng)中，動(dòng)員發(fā)包方使用示范 文本，以提高合同文本的質(zhì)量。 四是爭(zhēng)取工商行政管理機(jī)關(guān)的指導(dǎo)和支持。工商行政管理機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)合同的監(jiān)督管理，爭(zhēng)取共指導(dǎo)和支持，不但有利于企業(yè)宏觀合同管理，還可以從微觀上防止無(wú)效合同和詐騙行為的發(fā)生，有利于協(xié)調(diào)合同主體之間的關(guān)系，提高履約率，爭(zhēng)取成為 重合同守信用 企業(yè)。 中國(guó)最大的管理資料庫(kù)下載 10 淺談施工企業(yè)的合同管理 孫倩 金釗 建筑工程施工合同又稱建筑安裝工程承包合同，簡(jiǎn)稱施工合同，是發(fā)包人 (建設(shè)單位或總包單位 )和承包人 (施工單位 )之間，為完成商定的建筑安裝工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。施工合同的當(dāng)事人 有發(fā)包人和承包人，承包人是指具備與工程相應(yīng)資質(zhì)和法人資格的國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)。 一、合同管理在施工企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中的作用 (一 )合同管理與投標(biāo)工作的聯(lián)系 施工企業(yè)的投標(biāo)工作其核心是編寫投標(biāo)文件。投標(biāo)文件的主要內(nèi)容有投標(biāo)書、報(bào)價(jià)清單或概預(yù)算書、施工組織設(shè)計(jì)。這就確定了合同的三大目標(biāo)。 (1)工期：包括工程的總工期，工程開始、工程結(jié)束的具體日期以及工程中的一些主要活動(dòng)的持續(xù)時(shí)間。它在合同協(xié)議書中，在施工進(jìn)度計(jì)劃中規(guī)定。 (2)價(jià)格：包括工程總價(jià)格，各單項(xiàng)工程的價(jià)格。它們由中 標(biāo)通知書，合同協(xié)議書或報(bào)價(jià)單來(lái)定義。是承包人完成工程責(zé)任所應(yīng)得的報(bào)酬。 (3)工程質(zhì)量、規(guī)模和范圍：如質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范，這由圖紙、規(guī)范、合同條件、工程量表來(lái)完成。 合同管理就是要保證這些目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。因?yàn)樵谥贫ㄟ@三大目標(biāo)時(shí)，要考慮企業(yè)的承受力，考慮合同簽訂后其履行能力的可行性。因此，投標(biāo)工作是合同管理目標(biāo)的確定工作，是合同管理的基礎(chǔ)工作，它的水平高低與施工企業(yè)盈虧有直接的關(guān)系，談判合同、評(píng)審合同，都是減少合同目標(biāo)風(fēng)險(xiǎn)系數(shù)的行為。 (二 )合同管理與項(xiàng)目管理的關(guān)系 施工項(xiàng)目管理是施工企業(yè)對(duì)一個(gè) 建筑安裝產(chǎn)品的施工過(guò)程及成果進(jìn)行計(jì)劃、組織、指揮、協(xié)調(diào)和控制。項(xiàng)目管理與合同管理有著密不可分的關(guān)系： 項(xiàng)目經(jīng)理部是依據(jù)施工合同而成立的。工程項(xiàng)目經(jīng)過(guò)投標(biāo)中標(biāo)了，才有可能成立項(xiàng)目經(jīng)理部。成立項(xiàng)目經(jīng)理部是合同管理的繼續(xù)。項(xiàng)目經(jīng)理部與企業(yè)之間簽訂的內(nèi)部承包合同是合同目標(biāo)的具體化。 工程項(xiàng)目管理以合同管理作為起點(diǎn)，施工合同確定工程項(xiàng)目的質(zhì)量、工期、價(jià)格三個(gè)目標(biāo)值，這三大目標(biāo)正是項(xiàng)目經(jīng)理部控制質(zhì)量、進(jìn)度、投資的三個(gè)方面依據(jù)，是將施工合同的目標(biāo)作為項(xiàng)目實(shí)施的目的的。 工程項(xiàng)目的實(shí)施和管理全部工 作都可以納入合同管理的范圍，合同管理配合項(xiàng)目實(shí)施的全過(guò)程和各個(gè)方面，對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的實(shí)施起總控制和總保證作用。 從上述看，合同管理是工程項(xiàng)目管理的核心，工程項(xiàng)目管理是圍繞著合同管理而進(jìn)行的。 (三 )合同管理與索賠管理的關(guān)系 索賠的內(nèi)容包括： 根據(jù)權(quán)利而提出要求； 有所根據(jù)而索賠的款項(xiàng)； 根據(jù)權(quán)利而提出法律上的要求。 工程索賠是在合同的履行過(guò)程中，合同一方因?qū)Ψ讲宦男泻贤驔]有全面地履行合同所設(shè)定的義務(wù)而遭受損失時(shí)，向?qū)Ψ教岢龅馁r償要求成補(bǔ)償要求。在實(shí)際中，承包人也就是施工企業(yè)有哪些事項(xiàng) 可以索賠呢 ?有三方面：第一方面是業(yè)主違約，包括： (1)業(yè)主未按合同規(guī)定交付施工場(chǎng)地； (2)業(yè)主未在合同規(guī)定的期限內(nèi)辦理土地征用，青苗樹木賠償，房屋拆遷，清除地面和地下障礙等工作，沒有或沒有完全具備施工條件； 中國(guó)最大的管理資料庫(kù)下載 11 (3)業(yè)主未接合同規(guī)定將施工所需要的水、電、電訊線路從施工場(chǎng)外部接至約定地點(diǎn)； (4)業(yè)主沒有按合同規(guī)定開通施工特地與城鄉(xiāng)公共道路的通道，施工場(chǎng)地的主要交通干道沒滿足施工運(yùn)輸?shù)男枰?，沒有保證施工期間的暢通； (5)業(yè)主沒有接合同約定及時(shí)向承包商提供施工場(chǎng)地的工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線路 資料或提供的數(shù)據(jù)不符合真實(shí)、準(zhǔn)確的要求； (6)業(yè)主沒有按合同的規(guī)定提供應(yīng)由業(yè)主提供的建筑材料、機(jī)械設(shè)備； (7)業(yè)主拖延合同規(guī)定的責(zé)任，如拖延圖紙批準(zhǔn)，拖延隱蔽工程的驗(yàn)收，拖延對(duì)承包商所提問(wèn)題的答復(fù)，造成施工延誤； (8)業(yè)主未按合同規(guī)定的時(shí)間和數(shù)量支付工程款。 第二方面是合同文件的缺陷：指合同文件本身存在著問(wèn)題使承包商造成費(fèi)用增加，工期延長(zhǎng)。 第三方面是合同變更，包括： (1)業(yè)主對(duì)工程項(xiàng)目有了新的要求，如提高建筑標(biāo)準(zhǔn)或削減預(yù)算等等； (2)施工中發(fā)現(xiàn)設(shè)計(jì)有錯(cuò)誤，必須修改設(shè)計(jì) 圖紙； (3)發(fā)生不可抗力，必須進(jìn)行合同變更； (4)產(chǎn)生新的施工技術(shù)，有必要改變?cè)O(shè)計(jì)、原實(shí)施方案； (5)政府部門對(duì)工程項(xiàng)目有新要求； (6)施工現(xiàn)場(chǎng)的施工條件與原來(lái)的勘察有很大不同。 上述事項(xiàng)如發(fā)生，遵循索賠程序，在索賠證據(jù)確鑿的條件下，都可以根據(jù)合同向業(yè)主提出索賠并得到損失的補(bǔ)償。因而，合同管理是索賠管理的依據(jù)，依據(jù)本身明確、清楚索賠才能成立。 (四 )合同管理與工程結(jié)算的關(guān)系 合同管理的成功與失敗，在工程結(jié)算時(shí)將必然得到驗(yàn)證。合同管理得好，施工企業(yè)就能選到預(yù)期的效益目 標(biāo)，否則，將造成巨大的損失。施工中往來(lái)函件、工程簽證缺乏記錄和必要的資料保管，尤其施工過(guò)程中，由于業(yè)主的原因停工幾年，但無(wú)任何索賠證據(jù)，結(jié)算時(shí)很困難，前后算了三、四次帳，持續(xù)了兩年，結(jié)果虧損了上千萬(wàn)。這驗(yàn)證了合同管理不善帶來(lái)的弊端。 二、施工企業(yè)加強(qiáng)合同管理才能迎接國(guó)際接軌的挑戰(zhàn) 我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的基本目標(biāo)是建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，退漸完善市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法規(guī)，建立市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行秩序。這表明今后我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行秩序?qū)?huì)逐步好轉(zhuǎn)，建筑市場(chǎng)也將進(jìn)步法制化、規(guī)范化。在這個(gè)過(guò)程中，合同和合同管理體制規(guī)范市場(chǎng) 行為的主要手段之一。 隨著進(jìn)一步改革開放和我國(guó)加入 WTO，我國(guó)的工程項(xiàng)目管理將逐漸與國(guó)際接軌，現(xiàn)在我國(guó)建設(shè)投資已呈多元化，國(guó)內(nèi)的外資項(xiàng)目均按國(guó)際慣例進(jìn)行管理，例如采用 FIDC(合同條件 )，實(shí)行嚴(yán)格的合同管理。并且目前我國(guó)已實(shí)行監(jiān)理制度，按國(guó)際慣例，監(jiān)理工程師的職責(zé)就是進(jìn)行嚴(yán)格的合同管理，這對(duì)施工企業(yè)是一股強(qiáng)大的壓力。不提高合同管理水平，工程中當(dāng)事人雙方的整體管理水平就不平衡，承包商會(huì)處于更加不利的地位。 目前建筑市場(chǎng)過(guò)于向買方傾斜，競(jìng)爭(zhēng)更加激烈，工程合同價(jià)格中包括的利潤(rùn)逐漸減少，合同風(fēng)險(xiǎn) 增大，條件苛刻。承包商如果沒有有力的合同管理，很難獲得盈利，稍有不慎即會(huì)造成虧損。市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)越激烈，越要重視合