公司設(shè)立無效之訴比較法考察(已修改)
2024-09-28 19:58 本頁面
【正文】 公司設(shè)立無效之訴比較法考察 關(guān)鍵詞：公司設(shè)立無效；設(shè)立無效之訴；比較分析 內(nèi)容提要。公司設(shè)立會有3種前程，設(shè)立勝利，即公司成立；設(shè)立不能，即公司未能成立；設(shè)立無效，即公司雖成立，但事后將被宣布撤銷。無疑，從制度自身而論，劃定公司設(shè)立無效制度是各國用來避免法定的公司設(shè)立條件形同虛設(shè)的最有力的手腕。由于國外商法或者公司法大多劃定設(shè)立無效需通過訴訟方式來解決，由此構(gòu)成的公司設(shè)立無效之訴便成為1種比較獨特的公司訴訟形態(tài)。通過對于各國商法或者公司法有關(guān)設(shè)立無效訴因、設(shè)立無效之訴中當(dāng)事人地位及訴求、設(shè)立無效之訴處理模式及裁決效勞的比較分析，以追求其立法意旨與制度設(shè)計內(nèi)容，對于于構(gòu)建我國公司設(shè)立無效處理制度無疑擁有現(xiàn)實意義。 當(dāng)已經(jīng)獲準(zhǔn)登記的公司，由于設(shè)立行徑欠缺法定生效要件或者背抗法律強迫性劃定而事實上不具有法人資格時，厲害瓜葛人如何追求法律上的營救途徑，乃為公司立法與司法界所關(guān)注的課題。綜觀各國（特別是大陸法系國家）公司法規(guī)的1些劃定，可以窺見以法院裁決公司設(shè)立行徑無效為通行的立法模式，由此構(gòu)成的公司設(shè)立無效之訴便成為1種比較獨特的公司訴訟形態(tài)。[一][一]但是，我國公司法僅對于公司登記撤銷作出了劃定，[二][二]并將登記撤銷劃定為公司登記機關(guān)的職權(quán)，無公司設(shè)立無效之劃定，這與國外通行的做法不甚相同。比較分析外國公司法規(guī)中有關(guān)設(shè)立無效之訴，對于于構(gòu)建我國公司設(shè)立無效處理制度無疑擁有現(xiàn)實意義。 公司設(shè)立無效訴因的比較法考察 本文來源于免費，2012年最新免費論文，轉(zhuǎn)載請注明出處。公司設(shè)立無效之訴訴因，實質(zhì)上是指據(jù)以提出公司設(shè)立無效訴訟的理由或者原由。從訴訟法角度而言，訴因反應(yīng)著原告向法院提出的審判請求，抉擇著法院的審判內(nèi)容，也奉告著被告行使提防權(quán)的規(guī)模。訴因當(dāng)然是程序法上的概念，但它同實體法有著千絲萬縷的聯(lián)絡(luò)，從實體法上考察公司設(shè)立無效之訴訴因則反應(yīng)著公司設(shè)立無效行徑的要件。 （1）公司設(shè)立無效訴因的比較分析 本文來源于免費，2012年最新免費論文，轉(zhuǎn)載請注明出處。就公司設(shè)立行徑生效要件而論，各國商法或者公司法有的以概括式的方式將其無效的原由入行總括，有的則采納羅列性的方式將詳細的無效情景入行明示。綜合分析之，主要有： 本文來源于免費，2012年最新免費論文，轉(zhuǎn)載請注明出處。 （一）公司設(shè)立瑕疵。其擁有抉擇性影響的主要是公司的股東（發(fā)起人）不擁有行徑能力，或者設(shè)立公司中股東（發(fā)起人）的意思表示不真實。假設(shè)存有上述之情景，厲害瓜葛人即可主意公司設(shè)立行徑無效，此為1些國家立法之通例。學(xué)理上通常將這1導(dǎo)致公司設(shè)立無效的原由稱為主觀原由。 《歐盟公司法指令》（第一號）第一一條中將“所有發(fā)起人均不具有特定的權(quán)力能力”作為設(shè)立無效的1種情景予以羅列。[三][三]《意大利民法典》第二三三二條劃定“整個設(shè)立股東無行徑能力”可導(dǎo)致宣布公司設(shè)立無效。[四][四]《法國商事公司法》第三六0條也劃定“所有發(fā)起人股東均無行徑能力”可作為有限公司或者股份公司被撤銷的情景。[五][五]韓國商法學(xué)者在解釋韓國公司法時以為，沒有發(fā)起人的簽章（或者者署名）可導(dǎo)致公司設(shè)立行徑無效。[六][六] 本文來源于免費，2012年最新免費論文，轉(zhuǎn)載請注明出處。公司設(shè)立中存在的瑕疵可作為公司設(shè)立無效的要件，從而成為公司設(shè)立無效之訴的訴因，究其立法旨意，主要是基于公司設(shè)立行徑是事關(guān)股東（發(fā)起人）共同利益的行徑，因此需要有完整的行徑能力以及真正的意思表示。 本文來源于免費，2012年最新免費論文，轉(zhuǎn)載請注明出處。 （二）公司設(shè)立行徑背抗法律的強迫性劃定。公司設(shè)立行徑，在滿足“程序規(guī)則”的同時，還更多地體現(xiàn)出滿足法定的“實體要件”的特點。設(shè)立行徑自身背抗公司法劃定的某些擁有強迫性意義的“條件”或者“程序”可導(dǎo)致公司設(shè)立無效。學(xué)理上通常將此類無效的原由稱為客觀原由。從1些國家的立法劃定望，其主要情景有： 其1，公司設(shè)立的目的背法或者背違社會公共利益?！兑獯罄穹ǖ洹返诙l劃定了在完成公司登記程序后，“公司目的背法或者者背抗公共秩序”可作為宣布公司設(shè)立無效的情景?！斗▏淌鹿痉ā返?章第3節(jié)也將公司主旨不正當(dāng)視為公司設(shè)立無效原由對于待。 其2，公司注冊資本不符正當(dāng)定請求。《德國股份公司法》第二七五條請求章程中應(yīng)有資本數(shù)額的劃定，否則每一1個股東及董事會以及監(jiān)事會的每一1名成員均可以就公司被宣布無效而提起訴訟?！兜聡邢挢?zé)任法》第七五條第一款劃定為：“假設(shè)公司合同沒有劃定基本資本數(shù)額或者經(jīng)營對于象、或者者公司合同中關(guān)于經(jīng)營對于象的劃定無效，則任何股東、任何業(yè)務(wù)履行人和假設(shè)設(shè)有監(jiān)事會任何監(jiān)事會成員都可通過起訴申請宣布公司無效?！盵七][七]《意大利民法典》第二三三二條將“在設(shè)立文件或者者章程中欠缺任何有關(guān)公司名稱、出資數(shù)額、注冊資本”和注冊資本的繳付條件欠缺作為可導(dǎo)致公司設(shè)立無效的情景予以羅列。韓國商法中將“設(shè)立時發(fā)行的股份達不到預(yù)定發(fā)行股份總數(shù)的一四時”作為設(shè)立要件的欠缺而導(dǎo)致公司設(shè)立行徑無效。[八][八]《歐盟公司法指令》（第一號）第一一條中將“沒有遵照成員國關(guān)于實際繳納的最低資本額的劃定”作為公司設(shè)立無效的情景以羅列。第一二條又入而劃定“公司資本的股份持有人，有義務(wù)在滿足債權(quán)人債權(quán)的限度內(nèi)、繳清其所認購、但還沒有繳清的股份?！盵九][九] 其3，缺少必要數(shù)量的股東?！兑獯罄穹ǖ洹返诙l劃定“欠缺必要數(shù)量的設(shè)立股東”可導(dǎo)致公司設(shè)立無效?！稓W盟公司法指令》第一號第一一條劃定“背抗管轄該公司的成員國法律的劃定，公司發(fā)起人低于二人”可作為成員國法律劃定公司設(shè)立無效的情景。 其4，公司章程中缺少必要記載事項。《德國股份公司法》第二七五條劃定；“①假設(shè)章程中沒有囊括有關(guān)基本資本的數(shù)額或者企業(yè)經(jīng)營對于象的劃定，或者者章程中有關(guān)經(jīng)營對于象的劃定無效，那么每一1名股東及董事會以及監(jiān)事會的每一1名成員均可以就公司被公布無效而提起訴訟。不患上以其他理由作為起訴的根據(jù)。②假設(shè)可以依據(jù)第二七六條的劃定對于缺點加以填補，那么只有當(dāng)起訴權(quán)力人請求公司解除了缺點，而公司在三個月內(nèi)未能滿足此請求時，才能提起訴訟。……”第二七六劃定：“有關(guān)企業(yè)經(jīng)營對于象方面的劃定的缺點，可以在遵守法律以及章程的有關(guān)劃定的情況下，
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