【正文】 國家公務(wù)員 ? （一）公務(wù)人員的概念和范圍 ? 行政主體或者行政機(jī)關(guān)都是組織體，需要由自然人在該組織內(nèi)部及為該組織體對外作成行為，這些人員代表行政主體或者行政機(jī)關(guān)來實(shí)施公務(wù)。關(guān)于這些人員，我國一般稱之為公務(wù)員，也有的稱之為公務(wù)人員、行政人。英國稱為文官，美國稱為政府雇員，法國、德國和日本也稱為公務(wù)員。當(dāng)代國外公務(wù)員的涵義并不相同，范圍大小往往差異極大。 ? 我國公務(wù)員的概念和范圍。依據(jù)我國 《 公務(wù)員法 》 ，公務(wù)員是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財(cái)政負(fù)擔(dān)工資福利的工作人員。這與原 《 公務(wù)員暫行條例 》 中所確定的國家行政機(jī)關(guān)工勤人員以外的工作人員有著很大不同，不僅國家機(jī)關(guān)包括權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)以及行政機(jī)關(guān)的相應(yīng)人員屬于公務(wù)員，黨的機(jī)關(guān)的相應(yīng)人員也被納入到公務(wù)員中來 。 ?（二）公務(wù)員的種類 ? 綜合管理類公務(wù)員、專業(yè)技術(shù)類公務(wù)員和行政執(zhí)法類公務(wù)員。這一分類是按照公務(wù)員職位的性質(zhì)、特點(diǎn)和管理需要?jiǎng)澐值摹? ? 領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員和非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員。這一分類是以公務(wù)員是否擔(dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)為依據(jù)的。領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員是具有組織、管理、決策、指揮職能的公務(wù)員；非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)則不具有組織、管理、決策、指揮職能。這一分類有利于明確領(lǐng)導(dǎo)職責(zé)，使擔(dān)負(fù)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的公務(wù)員能認(rèn)識到自己在工作中所處的地位和應(yīng)負(fù)的主要責(zé)任，也有利于調(diào)動(dòng)公務(wù)員的積極性。我國 《 公務(wù)員法 》 業(yè)已采用了這一分類。 ? 選任制、委任制、聘任制和考任制公務(wù)員。這一分類是以公務(wù)員的產(chǎn)生方式為依據(jù)的。選任制公務(wù)員是指根據(jù)民意選舉的方式而產(chǎn)生的公務(wù)員。國外許多政府首腦和內(nèi)閣成員都是選任制公務(wù)員，我國由各級人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)選舉產(chǎn)生的公務(wù)員也屬于選任制公務(wù)員。我國 《 公務(wù)員法 》 規(guī)定，選任制公務(wù)員在選舉結(jié)果生效時(shí)即任當(dāng)選職務(wù)；任期屆滿不再連任，或者任期內(nèi)辭職、被罷免、被撤職的，其所任職務(wù)即終止。 ?委任制公務(wù)員是指由任免機(jī)關(guān)在其任免權(quán)限范圍內(nèi)直接確定并委派某人擔(dān)任一定職務(wù)而產(chǎn)生的公務(wù)員。我國公務(wù)員中的非政府組成人員主要是委任制公務(wù)員。 ? 聘任制公務(wù)員是指以合同方式聘用而產(chǎn)生的公務(wù)員。我國 《 公務(wù)員法 》 規(guī)定，機(jī)關(guān)根據(jù)工作需要，經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準(zhǔn)，可以對專業(yè)性較強(qiáng)的職位和輔助性職位實(shí)行聘任制。如果所列職位涉及國家秘密的，不實(shí)行聘任制。機(jī)關(guān)聘任公務(wù)員可以參照公務(wù)員考試錄用的程序進(jìn)行公開招聘，也可以從符合條件的人員中直接選聘。機(jī)關(guān)聘任公務(wù)員應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的編制限額和工資經(jīng)費(fèi)限額內(nèi)進(jìn)行。機(jī)關(guān)聘任公務(wù)員，應(yīng)當(dāng)按照平等自愿、協(xié)商一致的原則，簽訂書面的聘任合同，確定機(jī)關(guān)與所聘公務(wù)員雙方的權(quán)利、義務(wù)。聘任合同經(jīng)雙方協(xié)商一致可以變更或者解除。聘任合同的簽訂、變更或者解除，應(yīng)當(dāng)報(bào)同級公務(wù)員主管部門備案。 ? 考任制公務(wù)員是指有任免權(quán)的機(jī)關(guān)通過公開考試和考核的方式而產(chǎn)生的公務(wù)員。我國 《 公務(wù)員法 》 并未明確規(guī)定考任制公務(wù)員這一形式，但明確規(guī)定，錄用擔(dān)任主任科員以下及其他相當(dāng)職務(wù)層次的非領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)公務(wù)員，采取公開考試、嚴(yán)格考察、平等競爭、擇優(yōu)錄取的辦法。新錄用的公務(wù)員試用期為一年。試用期滿合格的，予以任職；不合格的，取消錄用。 ? 政務(wù)類公務(wù)員和業(yè)務(wù)類公務(wù)員。這一分類是依據(jù)公務(wù)員產(chǎn)生方式、任職期限、考核方法、管理法律依據(jù)以及選拔任用所受限制等劃分的，有的學(xué)者也稱之為政務(wù)官或政務(wù)人員、事務(wù)官或事務(wù)人員。政務(wù)官是指參與國家政策或者施政方針的決定，并且隨著執(zhí)政黨更迭或者政策改變而進(jìn)退的公務(wù)員。業(yè)務(wù)類也即事務(wù)官，是指依照既定政策或者施政方針而執(zhí)行行政任務(wù)的公務(wù)人員。政務(wù)類和業(yè)務(wù)類公務(wù)員的特征決定了二者法律適用及救濟(jì)方式等都不相同。這一分類是世界上多數(shù)國家對公務(wù)員采用的一種最基本分類，但我國僅在理論上研究，立法上并未采取這一分類。 ? 我國公務(wù)員的范圍 ?我國公務(wù)員法將公務(wù)員由原來的政府機(jī)關(guān)擴(kuò)展到權(quán)力機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)、黨的機(jī)關(guān)等。但是要在具體的管理過程中，尊重不同類別公務(wù)員的特征，進(jìn)行分類管理，注意不同公務(wù)員法與相關(guān)法律法規(guī)的銜接和效力問題。對此，起草部門指出，按照草案規(guī)定的公務(wù)員范圍，對下列幾類人員宜做以下具體落實(shí)：法官、檢察官納入公務(wù)員范圍的同時(shí)，根據(jù)其職務(wù)特點(diǎn)，草案規(guī)定另行設(shè)置法官、檢察官職務(wù)，與法官法、檢察官法相銜接；民主黨派機(jī)關(guān)工作人員與共產(chǎn)黨機(jī)關(guān)工作人員一樣納入公務(wù)員的范圍；人民團(tuán)體、群眾團(tuán)體的工作人員，鑒于其性質(zhì)雖不同于國家機(jī)關(guān)工作人員，但管理上歷來屬于干部范疇，草案仍按現(xiàn)行做法，規(guī)定對其參照公務(wù)員法進(jìn)行管理。 ?三、國家公務(wù)員的法律地位 ?內(nèi)部法律關(guān)系： 公務(wù)員基于擔(dān)任的行政職務(wù)而與國家之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，又稱之為國家公職關(guān)系或內(nèi)部行政職務(wù)關(guān)系； 雙方當(dāng)事人都能代表國家行使一定行政權(quán)力，但行政機(jī)關(guān)居于主導(dǎo)地位，有權(quán)對公務(wù)員進(jìn)行管理監(jiān)督；行政職務(wù)關(guān)系既有實(shí)體法律關(guān)系也有程序法律關(guān)系；本質(zhì)是一種國家委托關(guān)系。 以公務(wù)員的名義。 ? 外部法律關(guān)系： 公務(wù)員作為行政主體的代表與行政相對人之間形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即外部法律關(guān)系。以行政機(jī)關(guān)的名義。 ? 公務(wù)員法律關(guān)系的內(nèi)容 ? 公務(wù)員法律關(guān)系的內(nèi)容，需要從兩方面理解。一是公務(wù)員和國家行政機(jī)關(guān)的關(guān)系，一是公務(wù)員作為行政主體的代表與行政相對人的關(guān)系。前者體現(xiàn)在四個(gè)方面，行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、職責(zé)、權(quán)限和優(yōu)先權(quán)涉及公務(wù)員；公務(wù)員在分享行政機(jī)關(guān)的職權(quán)、優(yōu)先權(quán)和分擔(dān)行政機(jī)關(guān)的職責(zé)、權(quán)限時(shí)，行政機(jī)關(guān)有權(quán)對分享和分擔(dān)物進(jìn)行“再分配”；公務(wù)員實(shí)施行政管理活動(dòng)，必須以行政機(jī)關(guān)的名義，按行政機(jī)關(guān)的意志進(jìn)行；為保障公務(wù)員以行政機(jī)關(guān)的名義并按照行政機(jī)關(guān)的意志從事公務(wù)活動(dòng)，行政機(jī)關(guān)可以在法律范圍內(nèi)規(guī)定公務(wù)員的紀(jì)律，并實(shí)施監(jiān)督權(quán)和獎(jiǎng)懲權(quán)。后者則表現(xiàn)為公務(wù)員作為行政主體的代表并以行政主體的名義對行政相對人實(shí)施行政管理，并依法采用各種強(qiáng)制手段。，同時(shí)公務(wù)員作為行政主體的代表有義務(wù)履行行政主體的職責(zé)，保護(hù)行政相對放的合法權(quán)益，接受行政相對方的監(jiān)督，行政相對人有服從和協(xié)助公務(wù)員實(shí)施的國家行政管理活動(dòng)的義務(wù)，享有建議、批評、控告、申訴、請求行政復(fù)議和行政訴訟的權(quán)利。 第二節(jié)：國家公職關(guān)系 ? 一、概念 ? 國家公職關(guān)系是指國家公務(wù)員因擔(dān)任國家公職、執(zhí)行國家公務(wù)而與國家（直接相對主體為行政機(jī)關(guān)）發(fā)生的法律關(guān)系。國家公職關(guān)系屬于內(nèi)部行政法律關(guān)系，是內(nèi)部行政法律關(guān)系的一種；國家公職關(guān)系從屬于外部行政法律關(guān)系，是因?yàn)橥獠啃姓P(guān)系而產(chǎn)生的關(guān)系；國家公職關(guān)系的雙方主體分別是國家公務(wù)員和國家；在某種意義上國家公職關(guān)系也可視為一種特殊的勞動(dòng)關(guān)系。 ? 二、內(nèi)容：人事管理關(guān)系；特別勞動(dòng)關(guān)系； ? 政黨分肥制： ? 特別權(quán)力關(guān)系：有不受司法監(jiān)督的管理權(quán)（立法與處分）；沒有訴權(quán)； ? 三、公務(wù)員雙重身份及其劃分 ? 公務(wù)員是公民經(jīng)法律程序進(jìn)入國家公務(wù)員隊(duì)伍，公務(wù)員的公民身份并不因?yàn)檫M(jìn)入公務(wù)員隊(duì)伍而消失。每個(gè)公務(wù)員均具有公民與公務(wù)員雙重身份，與這一雙重身份相對應(yīng)，公務(wù)員也具有個(gè)人行為與公務(wù)行為雙重行為。即公務(wù)員的行為并非都是執(zhí)行國家公務(wù)的行為。公務(wù)員雙重身份和雙重行為的并存，盡管從實(shí)質(zhì)上是統(tǒng)一的，但在公務(wù)員具體活動(dòng)中有沖突的現(xiàn)象時(shí)常發(fā)生。公務(wù)員雙重身份的劃分取決于其行為性質(zhì)的確認(rèn)。劃分公務(wù)員個(gè)人行為與行政行為（公務(wù)行為）的標(biāo)準(zhǔn)門前尚未統(tǒng)一，標(biāo)準(zhǔn)包括： ? 時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)。即公務(wù)員在上班期間所為行為是公務(wù)行為，下班后所為行為是個(gè)人行為。但這種劃分無法解釋兩種情況，公務(wù)員在上班期間從事個(gè)人行為以及公務(wù)員在下班后繼續(xù)執(zhí)行公務(wù)的行為。單純以這一時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)判斷不夠周延。 ? 職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。即公務(wù)員在其職權(quán)范圍內(nèi)所為的行為屬于公務(wù)行為，超越職權(quán)范圍的行為屬于個(gè)人行為。如 《 美國聯(lián)邦侵權(quán)求償法 》 只適用于政府雇員的“職務(wù)活動(dòng)”，而職務(wù)活動(dòng)是指不超出職責(zé)界限的活動(dòng)。由于這一標(biāo)準(zhǔn)無意中將所有的越權(quán)行為推定為個(gè)人行為，免除行政機(jī)關(guān)可能應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，因此也不能淡出憑借職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)確判斷公務(wù)員行為的性質(zhì)。 ? 公益標(biāo)準(zhǔn)。即公務(wù)員的行為涉及公共利益的視為執(zhí)行公務(wù)的行為，不涉及公共利益而涉及個(gè)人利益的，則視為非執(zhí)行公務(wù)的行為。這一公益標(biāo)準(zhǔn)拓寬了公務(wù)行為的范圍，在一定程度上拓展了行政相對方權(quán)利救濟(jì)的途徑，但仍然不具有普適性，因?yàn)楣怖媸且粋€(gè)廣義的不確定的法律概念，也需要將公益標(biāo)準(zhǔn)與其它標(biāo)準(zhǔn)相結(jié)合。 ? 主觀意志標(biāo)準(zhǔn)。即公務(wù)員實(shí)施某種行為如果主觀的意志和目的是執(zhí)行職務(wù)，則認(rèn)定為公務(wù)欣慰，如果公務(wù)員主觀上沒有執(zhí)行職務(wù)的意圖和目的，即使依社會(huì)一般人的見解有執(zhí)行職務(wù)的表征，也不能認(rèn)定是公務(wù)行為。但由于公務(wù)員的主觀意志一般只能通過其行為的客觀表現(xiàn)（時(shí)間要素、職權(quán)要素和公務(wù)標(biāo)志等）來推定，即對主觀意志的客觀判斷方式，因此也不能單純依據(jù)行政機(jī)關(guān)或公務(wù)員的主觀解釋來判斷其行為性質(zhì)。 ? 公務(wù)標(biāo)志標(biāo)準(zhǔn)。公務(wù)標(biāo)志是公務(wù)員在實(shí)施行政行為時(shí)設(shè)置的一種外形標(biāo)記。公務(wù)員在勤務(wù)場所佩戴或者出示能表明身份的公務(wù)標(biāo)志的行為，一般可以認(rèn)定為公務(wù)行為，反之則不屬于公務(wù)行為。但由于公務(wù)員在佩戴公務(wù)標(biāo)志時(shí)從事的并非都是公務(wù)行為，單純依據(jù)公務(wù)標(biāo)志的判斷有時(shí)也并不準(zhǔn)確。 ?由于這些標(biāo)準(zhǔn)各有所長，難以單純以單一標(biāo)準(zhǔn)來判斷公務(wù)行為。有的學(xué)者提出有必要?jiǎng)澐止珓?wù)員行為層次。公務(wù)員的行為首先可以劃分為個(gè)人行為和單位行為。由于行政行為不能以個(gè)人名義而只能以單位名義作出，所以個(gè)人行為不可能是行政行為；但單位行為有兩種可能：單位以私法人身份出現(xiàn)時(shí)，公務(wù)員的行為屬于單位民事行為；單位以行政機(jī)關(guān)身份出現(xiàn)時(shí)，公務(wù)員的行為則屬于行政行為。從而公務(wù)員行為性質(zhì)的確認(rèn)需要在兩個(gè)層次上劃分為兩種：首先區(qū)別個(gè)人行為和單位行為；如果屬于單位行為，則還要區(qū)分民事行為和行政行為。 ? 1995年 6月，張某用自行車馱著兩筐白菜到農(nóng)貿(mào)市場上去出售。到農(nóng)貿(mào)市場之后，張某因?yàn)榧庇诔鍪?，便沒有到指定的攤位，而是在存放自行車處叫賣。這時(shí)，在農(nóng)貿(mào)市場執(zhí)勤的工商管理員王某以張某未在指定攤位出售為由，將張某的秤桿和秤砣拿走。張某便趕到工商管理局市場辦公室去索要自己的秤桿和秤砣，王某不給。張某便抓起王某脫在地下的鞋子，說：“你不給我秤，我便把你的鞋子拿走?！蓖跄臣泵ν?fù)屝?，雙方拉拉扯扯，廝打在一起。很快，其他市場管理人員也趕過來幫王某一起廝打。在廝打過程中，張某全身多處受傷，不得不住院治療，共花去醫(yī)藥費(fèi)千余元。張某出院后，要求工商管理局賠償其醫(yī)療費(fèi) 1500元，誤工補(bǔ)貼2000元，精神損失和其他費(fèi)用 4000元，總計(jì)人民幣 7500元。該縣工商管理局審查后認(rèn)為，本案王某和其他幾位肇事者的傷害行為與工商管理局無關(guān)，屬個(gè)人行為，故工商管理局對張某的賠償請求不予受理。張某不服，遂向縣人民法院提起訴訟，請求行政賠償。 、 ? 案件是屬于民事賠償案件還是行政賠償案件？ ? 區(qū)分公務(wù)行為和個(gè)人行為的關(guān)鍵是看該公務(wù)員和行政主體之間是否存在行政職務(wù)關(guān)系，該公務(wù)員是否在代表該行政主體行使行政職權(quán)，凡是國家公務(wù)員行使其所任職務(wù)上的職權(quán)而發(fā)生的行為都屬于公務(wù)行為，而與職權(quán)無關(guān)的行為則屬于個(gè)人行為。以此標(biāo)準(zhǔn)觀之，在該案中，王某的行為屬于公務(wù)行為，縣人民法院以行政賠償程序?qū)徖泶税敢彩钦_的。因?yàn)椋旱谝?，王某屬于市場管理人員，和工商管理局之間存在行政職務(wù)委托關(guān)系；第二，王某對張某的處罰行為顯然是行使行政權(quán)力的行為，因?yàn)椋瑐€(gè)人的行為顯然不具有單方性和強(qiáng)制力；第三，張某是以工商管理局的名義進(jìn)行的處罰，并且張某的秤桿和秤砣也是被沒收到了工商管理局；第四，王某的行為發(fā)生在執(zhí)勤過程當(dāng)中，傷害和爭執(zhí)也是因?yàn)樘幜P行為而引起，并發(fā)生在辦公場所。因而，王某的行為屬于執(zhí)行職務(wù)的公務(wù)行為，工商管理局應(yīng)對此承擔(dān)賠償責(zé)任。 第九章：相對人 ?一、概念： ?行政相對人，是指行政管理法律關(guān)系中與行政主體相對應(yīng)的另一方當(dāng)事人，即行政主體行政行為影響其權(quán)益的個(gè)人、組織。強(qiáng)調(diào)從行政管理法律關(guān)系、與行政主體相對應(yīng)以及權(quán)益受到行政主體行政行為影響這三個(gè)方面界定，而且，權(quán)益影響不僅包括直接影響也包括間接影響。其實(shí)質(zhì)是利益的可受法律保護(hù)性。利益受保護(hù)，可以提起行政訴訟，約束行政機(jī)關(guān)的，就是相對人。 ?對行政關(guān)系中相應(yīng)一方的主體，不同國家行政法理論稱謂各不相同。傳統(tǒng)的西方行政法理論如美國一些行政法著作稱之為“ 私方當(dāng)事人 ”（ a private party）。前蘇聯(lián)行政法理論早把公民和社會(huì)組織納入“蘇聯(lián)行政法主體”的范圍。中國一些行政法著作有的稱之為“公民、組織”，有的則把組織稱為法人、單位、社會(huì)組織等，較多的著作成為“相對人”或者“行政法律關(guān)系的當(dāng)事人”。有的則認(rèn)為“相對人”這一概念還不夠通俗和普遍，而個(gè)人、組織一次在一些法律規(guī)范性文件中常能見到，而未采用行政相對人這一概念，而是稱之為“個(gè)人和組織”，指稱“在行政關(guān)系中相對一方的當(dāng)事人，是與行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)員相對應(yīng)的一方的主體”。 ? 本田株式會(huì)社于 1994年 6月 1日獲得由中國專利局授權(quán)的“小型摩托車”外觀設(shè)計(jì)專利。針對這一專利，上海飛羚摩托車制造公司、浙江黃巖華日（集團(tuán)）公司先后向?qū)＠麖?fù)審委提出無效宣告請求，認(rèn)為已有相近似的外觀設(shè)計(jì)專利在公開出版物上發(fā)表過和在國內(nèi)公開使用過，本田株式會(huì)社的外觀設(shè)計(jì)專利應(yīng)當(dāng)被宣告無效。專利復(fù)審委員會(huì)經(jīng)審查后，采納了飛羚公司提交的對比文件－－臺(tái)灣