【正文】 D效果的行為。 ? （一）法規(guī)裁量行為與自由裁量行為： ? 法規(guī)裁量行為 亦稱羈束裁量行為 ,是指法律規(guī)范只對某種行為的 內(nèi)容、方式和程序作了一定范圍和幅度的規(guī)定 ,允許行政主體在處理具體行政事項(xiàng)時(shí) ,在法定的范圍和幅度內(nèi) ,憑借自身的判斷進(jìn)行裁量的行為。 ? C、程序方面的裁量：詢問筆錄應(yīng)當(dāng)交被詢問人核對；對沒有閱讀能力的，應(yīng)當(dāng)向其宣讀。授益性行政行為大多被認(rèn)為是自由裁量行為。換言之 ,行政主體對于是否作出行政行為 ,以及應(yīng)該作出怎樣的行政行為擁有決定權(quán)。因賣淫、嫖娼被公安機(jī)關(guān)處理后又賣淫、嫖娼的，實(shí)行勞動(dòng)教養(yǎng)，并由公安機(jī)關(guān)處五千元以下罰款。2 ? A事實(shí)認(rèn)定階段：事實(shí)認(rèn)定 具有極強(qiáng)的羈束性 ,因而成為法院審查的對象。從主觀方面來看 ,無視程序的觀念可能導(dǎo)致程序的不啟動(dòng)或者不及時(shí)啟動(dòng) 。 ?范例：立法法第 74條“國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的制定程序 ,參照本法第三章的規(guī)定 ,由國務(wù)院規(guī)定。法律的普遍公正和現(xiàn)實(shí)的個(gè)別不公正之間的矛盾 ,需要行政裁量來調(diào)和。法律規(guī)范自身往往難以避免使用不確定的概念 ,因而使其內(nèi)容具有了不確定性有必要允許執(zhí)法者在探求立法者原意的基礎(chǔ)上對不確定的法律概念作出合理的擴(kuò)張解釋或限制解釋。” ?五、裁量的控制 ? (一 )行政裁量的運(yùn)作規(guī)則 ? 1換言之 ,合理性原則要求行政裁量必須體現(xiàn)公平、公正、正義價(jià)值 ,對相對人一視同仁 ,對同種情況 ,必須同樣對待 ?；谶@種考慮 ,建立行政裁量案例制度以及法院審查的行政判例制度 ,對于規(guī)范行政執(zhí)法 ,避免或者減少行政裁量權(quán)被濫用 ,具有重要的意義。 ? 其次 ,可以從立法上盡可能為行政裁量設(shè)定明確的標(biāo)準(zhǔn)，必須由國民代表機(jī)關(guān)制定或者修改行政實(shí)體法規(guī)范和程序法規(guī)范 ,以強(qiáng)化對行政裁量的統(tǒng)制。 ? 模式的價(jià)值 。英國憲法的原則之一為“議會(huì)至上”，“在英國，行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)完全源于議會(huì)委任”，行政立法的形式主要有樞密院令、部令、特別程序令、地方政府法規(guī)和單行條例、次級委任立法等種類。根據(jù)法國 1958年憲法，行政機(jī)關(guān)可以制定執(zhí)行性行政條例、自主性行政條例、法令性特別條例與緊急性的行政條例?！? 除此之外，行政機(jī)關(guān)的其他立法均屬于“委任立法”，其包括“狹義上的行政立法和自主立法。盧梭：“法律只考慮臣民的共同體及抽象的行為而決不考慮個(gè)別的人和個(gè)別的行為。另外，從行為程序上看，和立法行為具有相似性。 ? 2， 行政行為說 ：從權(quán)力的角度而言，行政立法行為也是行政機(jī)關(guān)運(yùn)用行政全所作的一種行政行為。 所以英美沒有職權(quán)立法一說。（ 2）、依據(jù)行政立法的內(nèi)容不同，其可分為 執(zhí)行性 立法、創(chuàng)設(shè)性 立法。同樣的例子，在憲法沒有規(guī)定地方政府享有地方規(guī)章制定權(quán)的前提下， 《 地方各級人民代表大會(huì)和地方各級人民政府組織法 》 與 《 立法法 》 規(guī)定某些地方政府享有地方規(guī)章制定權(quán)的內(nèi)容是否違憲？ ?（ 2）、我國的行政立法是否存在 職權(quán)立法與授權(quán)立法之分 ？有學(xué)者認(rèn)為，在我國不存在職權(quán)立法，“行政機(jī)關(guān)沒有固有立法權(quán)，所有行政立法都應(yīng)是授權(quán)立法”，根據(jù)憲法與組織法的規(guī)定不能推論出行政立法行為，而只能說明國務(wù)院有權(quán)制定行政法規(guī)，各部委在其權(quán)限內(nèi)有權(quán)制定行政規(guī)章。 ? 行政立法的程序及其成立要件 ? 行政立法的 程序 是指行政立法主體依照法定權(quán)限制定行政法規(guī)和行政規(guī)章所應(yīng)遵循的步驟、方式和順序。即使是創(chuàng)制性立法也是如此。 ?臺(tái)灣學(xué)者及域外觀點(diǎn)： ?將“事”理解為“事件”。無限公定力意味著，所有行政行為一旦成立，一律推定為合法有效。公定力要求行政主體在作出意思表示時(shí)，要充分尊重有關(guān)行政主體已作的意思表示行為。民事主體民事行為的合法性受制于行政行為的合法性，因此，行政行為公定力的存在，決定了民事行為的合法性。 ? b，影響民事糾紛的處理 ? 公定力支配著民事主體意思表示，也決定著民事責(zé)任分擔(dān)，民事主體因?yàn)閷π姓袨楸硎咀鹬囟诿穹ㄉ献鳛榛虿蛔鳛闀r(shí)，不應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)民事責(zé)任，反之則承擔(dān)責(zé)任。有限公定力是德、日等國行政法學(xué)上的通說，并為德、日兩國的立法和判例所采納，從而成為一種有限公定力模式?！? ? 無效行政行為：假行政行為（不能成立的）；國家當(dāng)壟斷無效確認(rèn)權(quán) ，公民自己能夠確認(rèn)無效，會(huì)將公民置于險(xiǎn)境。 ? B、是行政行為（有人稱之為準(zhǔn)行政行為），雖然并不建立行政主體與公民之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是建立、確定相對人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，或者使某種事實(shí)狀態(tài)具有法律屬性。英國行政法學(xué)家加納認(rèn)為，如果許可機(jī)關(guān)發(fā)放許可證時(shí)沒有自由裁量權(quán)，則這種許可應(yīng)歸屬于注冊登記類。作出上述行為時(shí)，登記機(jī)關(guān)履行的是客觀的核實(shí)與記載職責(zé)，未作出意思表示。 ? 2．確認(rèn)行為不包含行政機(jī)關(guān)的意思表示，只代表行政主體對客觀事實(shí)的認(rèn)知與判斷。 ? E、是 羈束行為，沒有裁量余地 。但是沒有遵守形式的規(guī)定 ? 3． 違反有關(guān)地域管轄的規(guī)定 ? 4． 因客觀原因無法實(shí)施的行為 ? 5． 要求實(shí)施構(gòu)成犯罪或宗教罪行 ? 6． 違反善良風(fēng)俗的行為 ? 7 ．行政機(jī)關(guān)受脅迫作出的行為 ? 絕對無效：無任何公定力，提請有權(quán)機(jī)關(guān)確認(rèn)，不受訴訟實(shí)效的約束；自己否定其效力 ? 相對無效：針對可撤消行政行為，公民可以抵制無效行政行為，但可能判斷錯(cuò)誤，當(dāng)事人向法院提請確認(rèn)無效，向行政機(jī)關(guān)申請撤消不是其必經(jīng)程序。 ? 葉必豐教授堅(jiān)持完全公定力，認(rèn)為，“只有完全公定力說才能對公共利益及其代表表現(xiàn)出足夠的信任和尊重。 ? （ 5）公定力原理的限制 ? A． 域外國家賠償（民事訴訟） ? B ． 無效行政行為與有限公定力 ? 有限公定力指的是行政行為一般具有公定力，無效行政行為除外。縣政府根據(jù)趙某過去戶口本、入團(tuán)申請書等材料認(rèn)為，趙某尚未到結(jié)婚年齡便生小孩，屬于非婚生育。 ? b、一個(gè)行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)充分尊重不同性質(zhì)行政機(jī)關(guān)所作的有關(guān)行政行為。 ?公權(quán)力說：類比司法判決的效力（違法不是無效的理由，只是無效宣告的理由）（實(shí)質(zhì)） ?法安說：為了保護(hù)法律秩序的安定性。 ?二、具體行政行為的成立要件（生效要件） ? 行政權(quán)能的存在（主體資格）； ? 行政權(quán)的實(shí)際運(yùn)用； ? 法律效果； ? 意思表示行為； ?三、行政行為的合法要件 p230 ?四、行政行為的錯(cuò)誤與瑕疵 ?五、行政行為的違法（瑕疵） ? 明顯輕微的違法 ? （一）標(biāo)準(zhǔn)：以不侵犯當(dāng)事人的合法權(quán)益為標(biāo)準(zhǔn) ? （二）域外學(xué)理：日、德（程序違法是否導(dǎo)致行為的撤銷） ? （三）我國的實(shí)踐 ? 重大明顯的違法 ? 沒有明確統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn) ? 實(shí)踐中的情形 ?六、行政行為的效力 ? 公定力 ?（ 1） 除了法律規(guī)定的絕對無效的情形以外，在被有權(quán)機(jī)關(guān)撤消之前，都被推定為合法，所有的社會(huì)公眾都必須予以尊重和服從。 ? （三）行政規(guī)范的事后審查 ? 1．行政復(fù)議：公民提請復(fù)議的同時(shí)，可附帶對行為的依據(jù)進(jìn)行復(fù)議 ? （四）效力與位階 第十三章：具體行政行為 ?一、概念 ?具體行政行為是指行政主體在行使行政職權(quán)、履行行政職責(zé)時(shí)針對特定的對象所作的法律行為。當(dāng)晚上行政立法制度、增強(qiáng)其技術(shù)性，加強(qiáng)法規(guī)規(guī)章的備案審查制度；在立法解釋缺乏的情況下，應(yīng)確立司法解釋最高的原則，實(shí)行政解釋服從司法解釋，從而能夠以司法解釋來統(tǒng)一行政法規(guī)范或規(guī)章?！? 而授權(quán)立法是指，行政機(jī)關(guān)根據(jù)單行法律和法規(guī)或授權(quán)決議所授予的立法權(quán)而進(jìn)行的立法。 ? 我國行政立法存在的問題 ?（ 1）、我國行政立法的主體相當(dāng)廣泛，中央有國務(wù)院、國務(wù)院各部、委員會(huì)、中國人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，地方有省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府。立法的程序合法性。因此，按照授權(quán)立法說，即便是憲法專門劃定了行政機(jī)關(guān)的立法權(quán)，這種立法權(quán)也不是行政機(jī)關(guān)固有職權(quán)，而是源于權(quán)力機(jī)關(guān)的授權(quán)。因?yàn)閼椃ㄊ菍Ω鞣N政治性行為進(jìn)行調(diào)整的法律，是對各種利益和資源運(yùn)用政治手段進(jìn)行分配的行為進(jìn)行規(guī)范的行為，所以，憲政行為就是對資源進(jìn)行規(guī)劃和劃分的行為，是從從整體上來安排的行為。換言之，具體行政行為既產(chǎn)生某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系，又因?yàn)槟撤N情況的發(fā)生而使得行政行為消滅，而抽象行政行為不會(huì)消滅，特所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系一直存在，除非權(quán)威機(jī)關(guān)將之廢除。魏瑪憲法時(shí)期，立法機(jī)關(guān)幾乎把自己的權(quán)力和職權(quán)都轉(zhuǎn)讓予行政機(jī)關(guān)，甚至授權(quán)行政機(jī)關(guān)修改憲法，最終造成希特勒獨(dú)裁。法國行政機(jī)關(guān)的職權(quán)立法范圍相當(dāng)?shù)膹V，有學(xué)者在比較法國行政機(jī)關(guān)立法與議會(huì)立法時(shí)，形象的說， “在法律和條例之間的關(guān)系上，條例是汪洋大海，而法律只是大海中的幾個(gè)孤島。這種模式往往“需要根據(jù)橫向權(quán)力分配規(guī)則加強(qiáng)與完善委托立法制度或者司法審查制度。特征： 對象的普遍性； 效力的普遍性和持續(xù)性； 準(zhǔn)立法性。 ? 第五 ,可以對全部立法加以完善 ,使其簡明扼要、標(biāo)準(zhǔn)明確 ,以促進(jìn)權(quán)利救濟(jì)和法治主義的貫徹。當(dāng)法律明確規(guī)定了程序時(shí) ,行政裁量必須認(rèn)真履行相關(guān)的程序 ,不得故意不啟動(dòng)程序、拖延履行程序或者為程序的履行設(shè)置障礙。行政自我拘束原理與行政裁量。解釋不確定的法律概念 ,必須符合法律規(guī)范的精神和價(jià)值目標(biāo) ,符合公認(rèn)的基本原則 ,不得任意進(jìn)行擴(kuò)大或縮小的解釋 ,對相同的概念解釋不得前后不一致 ,不得違背已有的規(guī)范性文件對此概念所作的政策性解釋。它適應(yīng)經(jīng)濟(jì)加快發(fā)展和行政管理事務(wù)不斷擴(kuò)大的趨勢 ,積極干預(yù)社會(huì)經(jīng)濟(jì) ,大量獲得委任立法權(quán) ,甚至延伸到司法領(lǐng)域 ,“行政法體系發(fā)展的歷史是行政權(quán)力不斷擴(kuò)大的歷史”。比如說有意識的在法律上加上平時(shí)表現(xiàn)等因素，給執(zhí)法者增強(qiáng)實(shí)體正義留下調(diào)和的理由。一方面 ,作為人們的行為規(guī)則的 法律規(guī)范其自身難免存在局限 ,另一方面 ,人們對現(xiàn)存的法律規(guī)范的認(rèn)識 也難免存在差異。此外 ,有關(guān)應(yīng)急性原則理應(yīng)蘊(yùn)涵著承認(rèn)行政主體選擇程序的裁量的內(nèi)容。換言之 ,由于現(xiàn)代國家的議會(huì)立法往往呈現(xiàn)出所謂“框架立法”的傾向 ,因而 ,要件裁量幾乎遍布行政的所有領(lǐng)域。4 ? 《 勞動(dòng)教養(yǎng)試行辦法 》 第十條第（三）規(guī)定：有流氓、賣淫、盜竊、詐騙等違法犯罪行為，屢教不改，不夠刑事處分的； ? 《 公安機(jī)關(guān)辦理勞動(dòng)教養(yǎng)案件規(guī)定 》 第九條第（八）項(xiàng)規(guī)定：因賣淫、嫖娼被公安機(jī)關(guān)依法予以警告、罰款或者行政拘留后又賣淫、嫖娼的； ? C何時(shí)： ?立法法第 74條“國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的制定程序 ,參照本法第三章的規(guī)定 ,由國務(wù)院規(guī)定。第三 ,不直接產(chǎn)生左右人民的權(quán)利義務(wù)效 ?范例： ? A、 是否 ：有下列行為之一，處十五日以下拘留，可單處 或 并處三千元以下罰款：（一）參與賭博，一次輸贏金額巨大的； ? B、 何種 ： 《 全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定 》 第四條規(guī)定：賣淫、嫖娼的，依照治安管理處罰條例第三十條的規(guī)定處罰（治安管理處罰法第六十六條。根據(jù)要件裁量論 ,某種行政行為是否是裁量行為 ,要根據(jù)法律規(guī)范是否明確地規(guī)定了其要件來判斷。 ? 所謂自由裁量行為 ,亦稱便宜裁量行為 ,是指法律規(guī)范只規(guī)定了原則 ,授權(quán)行政主體在符合立法目的和法原則的前提下 ,自主采取相應(yīng)的措施 ,作出裁斷的行為。法院根據(jù)通常人們共有的一般價(jià)值判斷 ,來判斷法規(guī)裁量的正確與錯(cuò)誤。其中 ,根據(jù)法律規(guī)范對行政行為拘束的程度不同 ,行政行為可分為羈束行為和裁量行為 。例如 ,假設(shè)存在某種事實(shí) ,與之相對應(yīng)的合法的效果有 A、 B、 C三種形態(tài)（程序或?qū)嶓w）。 ?我國行政行為： ? 定義：享有行政權(quán)能的組織和個(gè)人運(yùn)用行政權(quán)對行政相對人所作的法律行為 ? 特征： ? A：主體特定，即享有行政權(quán)能的組織與個(gè)人所為，是公務(wù)行為而非私人行為； ? B：行政管理職權(quán)，依據(jù)社會(huì)管理權(quán)而非內(nèi)部領(lǐng)導(dǎo)權(quán)、監(jiān)督權(quán)；產(chǎn)生外部法律關(guān)系，針對相對人 . ? C：法律行為，主觀上想設(shè)定義務(wù)或賦予權(quán)利；欲依意思表示而發(fā)生法律效果； ? D：外部效果，即明確的發(fā)生在相對人身上，而非僅僅停留在機(jī)關(guān)決策、決定層面。目前，最狹義說是通說，即“行政行為乃是行政廳（即行政主體）依法或基于職權(quán)針對具體情況 單方強(qiáng)制作出并 直接處分國民權(quán)利與義務(wù) 的具體行為。毛雷爾把行政行為界定為“行政機(jī)關(guān)對具體事實(shí)作出的具有直接外部法律效果的處理行為。（ 2）實(shí)質(zhì)意義的行政行為：是“適用普遍性的規(guī)則于具體事件的行為”，以別于立法行為和司法行為。與具體行政行為有法律上利害關(guān)系主要看作為訴訟標(biāo)的的具體行政行為實(shí)際上是否影響到了公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)或者利益：該影響必須是客觀上存在的，或者是已經(jīng)發(fā)生的或者是將要發(fā)生的，而不能是假想的或者是可能發(fā)生的；該影響具有特定性，普遍性的影響不能提起訴訟；該影響是由作為訴訟標(biāo)的的具體行政行為直接造成的，不具有其他中介環(huán)節(jié)。１２月１３日， 地稅局依據(jù) 《 中華人民共和國稅收征收管理法 》 第四十六條關(guān)于“從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務(wù)人在規(guī)定期限內(nèi)不繳或者少繳應(yīng)納或者應(yīng)解繳的稅款，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納，逾期仍未繳納的，稅務(wù)機(jī)關(guān)除依照本法第二十七條的規(guī)定采取強(qiáng)制措施追繳其不繳或者少繳的稅款外，可以處以不繳或者少繳的稅款五倍以下的罰款”的規(guī)定，以平地稅字第１號稅務(wù)處理決定，對就業(yè)局作出處以應(yīng)繳未繳的營業(yè)稅、城建稅、教育費(fèi)附加