【正文】 D效果的行為。 ? （一）法規(guī)裁量行為與自由裁量行為： ? 法規(guī)裁量行為 亦稱羈束裁量行為 ,是指法律規(guī)范只對某種行為的 內容、方式和程序作了一定范圍和幅度的規(guī)定 ,允許行政主體在處理具體行政事項時 ,在法定的范圍和幅度內 ,憑借自身的判斷進行裁量的行為。 ? C、程序方面的裁量：詢問筆錄應當交被詢問人核對；對沒有閱讀能力的，應當向其宣讀。授益性行政行為大多被認為是自由裁量行為。換言之 ,行政主體對于是否作出行政行為 ,以及應該作出怎樣的行政行為擁有決定權。因賣淫、嫖娼被公安機關處理后又賣淫、嫖娼的，實行勞動教養(yǎng)，并由公安機關處五千元以下罰款。2 ? A事實認定階段：事實認定 具有極強的羈束性 ,因而成為法院審查的對象。從主觀方面來看 ,無視程序的觀念可能導致程序的不啟動或者不及時啟動 。 ?范例：立法法第 74條“國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的制定程序 ,參照本法第三章的規(guī)定 ,由國務院規(guī)定。法律的普遍公正和現(xiàn)實的個別不公正之間的矛盾 ,需要行政裁量來調和。法律規(guī)范自身往往難以避免使用不確定的概念 ,因而使其內容具有了不確定性有必要允許執(zhí)法者在探求立法者原意的基礎上對不確定的法律概念作出合理的擴張解釋或限制解釋?！? ?五、裁量的控制 ? (一 )行政裁量的運作規(guī)則 ? 1換言之 ,合理性原則要求行政裁量必須體現(xiàn)公平、公正、正義價值 ,對相對人一視同仁 ,對同種情況 ,必須同樣對待 。基于這種考慮 ,建立行政裁量案例制度以及法院審查的行政判例制度 ,對于規(guī)范行政執(zhí)法 ,避免或者減少行政裁量權被濫用 ,具有重要的意義。 ? 其次 ,可以從立法上盡可能為行政裁量設定明確的標準，必須由國民代表機關制定或者修改行政實體法規(guī)范和程序法規(guī)范 ,以強化對行政裁量的統(tǒng)制。 ? 模式的價值 。英國憲法的原則之一為“議會至上”，“在英國，行政機關的立法權完全源于議會委任”，行政立法的形式主要有樞密院令、部令、特別程序令、地方政府法規(guī)和單行條例、次級委任立法等種類。根據(jù)法國 1958年憲法，行政機關可以制定執(zhí)行性行政條例、自主性行政條例、法令性特別條例與緊急性的行政條例?！? 除此之外，行政機關的其他立法均屬于“委任立法”，其包括“狹義上的行政立法和自主立法。盧梭：“法律只考慮臣民的共同體及抽象的行為而決不考慮個別的人和個別的行為。另外，從行為程序上看，和立法行為具有相似性。 ? 2， 行政行為說 ：從權力的角度而言，行政立法行為也是行政機關運用行政全所作的一種行政行為。 所以英美沒有職權立法一說。（ 2）、依據(jù)行政立法的內容不同，其可分為 執(zhí)行性 立法、創(chuàng)設性 立法。同樣的例子，在憲法沒有規(guī)定地方政府享有地方規(guī)章制定權的前提下， 《 地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法 》 與 《 立法法 》 規(guī)定某些地方政府享有地方規(guī)章制定權的內容是否違憲？ ?（ 2）、我國的行政立法是否存在 職權立法與授權立法之分 ？有學者認為，在我國不存在職權立法，“行政機關沒有固有立法權，所有行政立法都應是授權立法”，根據(jù)憲法與組織法的規(guī)定不能推論出行政立法行為，而只能說明國務院有權制定行政法規(guī)，各部委在其權限內有權制定行政規(guī)章。 ? 行政立法的程序及其成立要件 ? 行政立法的 程序 是指行政立法主體依照法定權限制定行政法規(guī)和行政規(guī)章所應遵循的步驟、方式和順序。即使是創(chuàng)制性立法也是如此。 ?臺灣學者及域外觀點： ?將“事”理解為“事件”。無限公定力意味著，所有行政行為一旦成立，一律推定為合法有效。公定力要求行政主體在作出意思表示時，要充分尊重有關行政主體已作的意思表示行為。民事主體民事行為的合法性受制于行政行為的合法性，因此，行政行為公定力的存在，決定了民事行為的合法性。 ? b，影響民事糾紛的處理 ? 公定力支配著民事主體意思表示，也決定著民事責任分擔，民事主體因為對行政行為表示尊重而在民法上作為或不作為時，不應向對方承擔民事責任，反之則承擔責任。有限公定力是德、日等國行政法學上的通說，并為德、日兩國的立法和判例所采納，從而成為一種有限公定力模式。” ? 無效行政行為：假行政行為（不能成立的）；國家當壟斷無效確認權 ，公民自己能夠確認無效，會將公民置于險境。 ? B、是行政行為（有人稱之為準行政行為），雖然并不建立行政主體與公民之間的權利義務關系，但是建立、確定相對人之間的權利義務關系，或者使某種事實狀態(tài)具有法律屬性。英國行政法學家加納認為，如果許可機關發(fā)放許可證時沒有自由裁量權，則這種許可應歸屬于注冊登記類。作出上述行為時，登記機關履行的是客觀的核實與記載職責，未作出意思表示。 ? 2．確認行為不包含行政機關的意思表示，只代表行政主體對客觀事實的認知與判斷。 ? E、是 羈束行為，沒有裁量余地 。但是沒有遵守形式的規(guī)定 ? 3． 違反有關地域管轄的規(guī)定 ? 4． 因客觀原因無法實施的行為 ? 5． 要求實施構成犯罪或宗教罪行 ? 6． 違反善良風俗的行為 ? 7 ．行政機關受脅迫作出的行為 ? 絕對無效：無任何公定力，提請有權機關確認，不受訴訟實效的約束；自己否定其效力 ? 相對無效：針對可撤消行政行為，公民可以抵制無效行政行為，但可能判斷錯誤，當事人向法院提請確認無效，向行政機關申請撤消不是其必經程序。 ? 葉必豐教授堅持完全公定力，認為，“只有完全公定力說才能對公共利益及其代表表現(xiàn)出足夠的信任和尊重。 ? （ 5）公定力原理的限制 ? A． 域外國家賠償（民事訴訟） ? B ． 無效行政行為與有限公定力 ? 有限公定力指的是行政行為一般具有公定力，無效行政行為除外?？h政府根據(jù)趙某過去戶口本、入團申請書等材料認為，趙某尚未到結婚年齡便生小孩，屬于非婚生育。 ? b、一個行政機關在實施行政行為時，應當充分尊重不同性質行政機關所作的有關行政行為。 ?公權力說：類比司法判決的效力（違法不是無效的理由，只是無效宣告的理由）（實質） ?法安說：為了保護法律秩序的安定性。 ?二、具體行政行為的成立要件（生效要件） ? 行政權能的存在（主體資格）； ? 行政權的實際運用； ? 法律效果； ? 意思表示行為； ?三、行政行為的合法要件 p230 ?四、行政行為的錯誤與瑕疵 ?五、行政行為的違法（瑕疵） ? 明顯輕微的違法 ? （一）標準：以不侵犯當事人的合法權益為標準 ? （二）域外學理：日、德（程序違法是否導致行為的撤銷） ? （三）我國的實踐 ? 重大明顯的違法 ? 沒有明確統(tǒng)一的標準 ? 實踐中的情形 ?六、行政行為的效力 ? 公定力 ?（ 1） 除了法律規(guī)定的絕對無效的情形以外，在被有權機關撤消之前，都被推定為合法，所有的社會公眾都必須予以尊重和服從。 ? （三）行政規(guī)范的事后審查 ? 1．行政復議：公民提請復議的同時，可附帶對行為的依據(jù)進行復議 ? （四）效力與位階 第十三章：具體行政行為 ?一、概念 ?具體行政行為是指行政主體在行使行政職權、履行行政職責時針對特定的對象所作的法律行為。當晚上行政立法制度、增強其技術性，加強法規(guī)規(guī)章的備案審查制度；在立法解釋缺乏的情況下，應確立司法解釋最高的原則，實行政解釋服從司法解釋，從而能夠以司法解釋來統(tǒng)一行政法規(guī)范或規(guī)章?！? 而授權立法是指，行政機關根據(jù)單行法律和法規(guī)或授權決議所授予的立法權而進行的立法。 ? 我國行政立法存在的問題 ?（ 1）、我國行政立法的主體相當廣泛，中央有國務院、國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構，地方有省、自治區(qū)、直轄市和較大的市的人民政府。立法的程序合法性。因此，按照授權立法說，即便是憲法專門劃定了行政機關的立法權，這種立法權也不是行政機關固有職權，而是源于權力機關的授權。因為憲法是對各種政治性行為進行調整的法律，是對各種利益和資源運用政治手段進行分配的行為進行規(guī)范的行為，所以，憲政行為就是對資源進行規(guī)劃和劃分的行為，是從從整體上來安排的行為。換言之，具體行政行為既產生某種權利義務關系，又因為某種情況的發(fā)生而使得行政行為消滅，而抽象行政行為不會消滅，特所產生的權利義務關系一直存在，除非權威機關將之廢除。魏瑪憲法時期，立法機關幾乎把自己的權力和職權都轉讓予行政機關，甚至授權行政機關修改憲法，最終造成希特勒獨裁。法國行政機關的職權立法范圍相當?shù)膹V，有學者在比較法國行政機關立法與議會立法時，形象的說， “在法律和條例之間的關系上，條例是汪洋大海，而法律只是大海中的幾個孤島。這種模式往往“需要根據(jù)橫向權力分配規(guī)則加強與完善委托立法制度或者司法審查制度。特征： 對象的普遍性； 效力的普遍性和持續(xù)性； 準立法性。 ? 第五 ,可以對全部立法加以完善 ,使其簡明扼要、標準明確 ,以促進權利救濟和法治主義的貫徹。當法律明確規(guī)定了程序時 ,行政裁量必須認真履行相關的程序 ,不得故意不啟動程序、拖延履行程序或者為程序的履行設置障礙。行政自我拘束原理與行政裁量。解釋不確定的法律概念 ,必須符合法律規(guī)范的精神和價值目標 ,符合公認的基本原則 ,不得任意進行擴大或縮小的解釋 ,對相同的概念解釋不得前后不一致 ,不得違背已有的規(guī)范性文件對此概念所作的政策性解釋。它適應經濟加快發(fā)展和行政管理事務不斷擴大的趨勢 ,積極干預社會經濟 ,大量獲得委任立法權 ,甚至延伸到司法領域 ,“行政法體系發(fā)展的歷史是行政權力不斷擴大的歷史”。比如說有意識的在法律上加上平時表現(xiàn)等因素，給執(zhí)法者增強實體正義留下調和的理由。一方面 ,作為人們的行為規(guī)則的 法律規(guī)范其自身難免存在局限 ,另一方面 ,人們對現(xiàn)存的法律規(guī)范的認識 也難免存在差異。此外 ,有關應急性原則理應蘊涵著承認行政主體選擇程序的裁量的內容。換言之 ,由于現(xiàn)代國家的議會立法往往呈現(xiàn)出所謂“框架立法”的傾向 ,因而 ,要件裁量幾乎遍布行政的所有領域。4 ? 《 勞動教養(yǎng)試行辦法 》 第十條第（三）規(guī)定：有流氓、賣淫、盜竊、詐騙等違法犯罪行為，屢教不改，不夠刑事處分的； ? 《 公安機關辦理勞動教養(yǎng)案件規(guī)定 》 第九條第（八）項規(guī)定：因賣淫、嫖娼被公安機關依法予以警告、罰款或者行政拘留后又賣淫、嫖娼的； ? C何時： ?立法法第 74條“國務院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章的制定程序 ,參照本法第三章的規(guī)定 ,由國務院規(guī)定。第三 ,不直接產生左右人民的權利義務效 ?范例： ? A、 是否 ：有下列行為之一，處十五日以下拘留，可單處 或 并處三千元以下罰款：（一）參與賭博，一次輸贏金額巨大的； ? B、 何種 ： 《 全國人民代表大會常務委員會關于嚴禁賣淫嫖娼的決定 》 第四條規(guī)定：賣淫、嫖娼的，依照治安管理處罰條例第三十條的規(guī)定處罰（治安管理處罰法第六十六條。根據(jù)要件裁量論 ,某種行政行為是否是裁量行為 ,要根據(jù)法律規(guī)范是否明確地規(guī)定了其要件來判斷。 ? 所謂自由裁量行為 ,亦稱便宜裁量行為 ,是指法律規(guī)范只規(guī)定了原則 ,授權行政主體在符合立法目的和法原則的前提下 ,自主采取相應的措施 ,作出裁斷的行為。法院根據(jù)通常人們共有的一般價值判斷 ,來判斷法規(guī)裁量的正確與錯誤。其中 ,根據(jù)法律規(guī)范對行政行為拘束的程度不同 ,行政行為可分為羈束行為和裁量行為 。例如 ,假設存在某種事實 ,與之相對應的合法的效果有 A、 B、 C三種形態(tài)（程序或實體）。 ?我國行政行為： ? 定義：享有行政權能的組織和個人運用行政權對行政相對人所作的法律行為 ? 特征： ? A：主體特定，即享有行政權能的組織與個人所為，是公務行為而非私人行為； ? B：行政管理職權，依據(jù)社會管理權而非內部領導權、監(jiān)督權；產生外部法律關系，針對相對人 . ? C：法律行為，主觀上想設定義務或賦予權利；欲依意思表示而發(fā)生法律效果； ? D：外部效果，即明確的發(fā)生在相對人身上，而非僅僅停留在機關決策、決定層面。目前，最狹義說是通說，即“行政行為乃是行政廳（即行政主體）依法或基于職權針對具體情況 單方強制作出并 直接處分國民權利與義務 的具體行為。毛雷爾把行政行為界定為“行政機關對具體事實作出的具有直接外部法律效果的處理行為。（ 2）實質意義的行政行為：是“適用普遍性的規(guī)則于具體事件的行為”，以別于立法行為和司法行為。與具體行政行為有法律上利害關系主要看作為訴訟標的的具體行政行為實際上是否影響到了公民、法人或者其他組織的權利義務或者利益：該影響必須是客觀上存在的，或者是已經發(fā)生的或者是將要發(fā)生的，而不能是假想的或者是可能發(fā)生的；該影響具有特定性，普遍性的影響不能提起訴訟；該影響是由作為訴訟標的的具體行政行為直接造成的，不具有其他中介環(huán)節(jié)。１２月１３日， 地稅局依據(jù) 《 中華人民共和國稅收征收管理法 》 第四十六條關于“從事生產、經營的納稅人、扣繳義務人在規(guī)定期限內不繳或者少繳應納或者應解繳的稅款，經稅務機關責令限期繳納，逾期仍未繳納的，稅務機關除依照本法第二十七條的規(guī)定采取強制措施追繳其不繳或者少繳的稅款外，可以處以不繳或者少繳的稅款五倍以下的罰款”的規(guī)定，以平地稅字第１號稅務處理決定，對就業(yè)局作出處以應繳未繳的營業(yè)稅、城建稅、教育費附加