【正文】 上市公司運作的法律框架一、公司行為與公司章程(一)公司行為根據(jù)公司法和民商法中的法人資格原則，公司具有獨立的人格，僅其行為由其法定代表人和公司機構(gòu)代為實現(xiàn)。公司的權(quán)利能力是指公司作為特別法上的主體依法享有一定權(quán)利并承擔一定義務(wù)的資格和能力；公司的行為能力是指公司作為獨立的主體能以自己的行為取得權(quán)利和設(shè)定義務(wù)的資格和能力。從實踐來看，公司的權(quán)利能力和行為能力的范圍是一致的，其具體內(nèi)容由公司登記機關(guān)核準的公司經(jīng)營范圍確定；這就是說，公司的法定代表人和公司機構(gòu)僅應(yīng)在公司登記機關(guān)核準的公司經(jīng)營范圍內(nèi)代表公司從事公司行為。 公司的權(quán)利能力和行為能力具有特殊性，不同公司所創(chuàng)設(shè)的權(quán)利能力和行為能力不盡相同。根據(jù)中國公司法的規(guī)定:公司只有在依法設(shè)立，取得企業(yè)法人資格后，才在法律規(guī)定的范圍內(nèi)和公司登記機關(guān)核準的經(jīng)營范圍內(nèi)具有權(quán)利能力和行為能力。理論上認為，公司的權(quán)利能力和行為能力受到以下三方面的限制:l、公司為商法上的主體，其權(quán)利能力與行為能力受到營利性營業(yè)性質(zhì)的限制；因此，公司不只有某些僅與自然人有關(guān)的權(quán)利能力和行為能力(如親權(quán)、婚姻權(quán)、健康權(quán)、贈與等)。公司的權(quán)利能力和行為能力受到法律的限制，其中《公司法》第12條對公司能力做了以下限制:（1）公司只能向有限責(zé)任主體投資，而不能成為其他主體的無限責(zé)任股東。（2）公司向其他企業(yè)法人投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司利控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%。在公司法理論中，許多學(xué)者對后一規(guī)定持批評態(tài)度。公司的權(quán)利能力和行為能力又受到核準的經(jīng)營范圍的限制。《公司法》第11條規(guī)定，公司只能在公司章程規(guī)定的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動，該經(jīng)營范圍及其變更事項必須依法登記；對于經(jīng)營范圍中屬于法規(guī)限制的項目， 必須經(jīng)過行政許可或批準后方準予注冊登記，從實踐來看，此種需要經(jīng)過行政許可的項日是比較多的，如金融、房地產(chǎn)、商業(yè)批發(fā)零售、旅游、通訊、酒店、汽年等等，其中法律禁止公司對外放貸的規(guī)定對公司經(jīng)營的影響較大。 公司的行為能力由何人行使?公司行為由何人代為實現(xiàn)?這是各國公司法理論中的重要問題，其中英、美、德、日等因采取董事代表制，法國采取法定代表制。中國《公司法》規(guī)定:董事長為公司的法定代表人，有權(quán)代表公司對外從事經(jīng)營行為和法律行為；但根據(jù)公司法和各類公司章程的規(guī)定，董事會實質(zhì)上僅為一決策機構(gòu)，實踐中并不代表公司對外從事合同行為，而實際代表公司從事公司行為的往往是公司經(jīng)理及其所領(lǐng)導(dǎo)的經(jīng)營管理機構(gòu)；正鑒于此，《民法通則》第43條規(guī)定:企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責(zé)任。總的來說，中國《公司法》此部分內(nèi)容的完善還有很長的路。中國公司法目前仍強調(diào)公司的法人資格原則，確認公司具有不同于股東的獨立地位；但是立法中缺少對法人資格原則的限制(如揭穿公司面紗規(guī)則)，對經(jīng)營管理人員的控制也較弱，在一些情況下易于造成經(jīng)營管理人員對公司不正當?shù)膶嶋H控制。(二)公司章程公司章程是由公司股東依法制定的，明確公司的主體資格、公司能力、公司機構(gòu)和權(quán)限、公司與股東權(quán)利義務(wù)關(guān)系等事項的基本法律文件。中國公司法中，不存在章程與細則的區(qū)別。根據(jù)民商法原理，制定公司章程的行為是一法律行為，它是股東設(shè)立公司法律關(guān)系的意思表示，并且該表示依法可發(fā)生法律效力。中國法律對于公司章程的制定和修改設(shè)有以下控制規(guī)則：l、公司章程的制定和修改應(yīng)當符合《民法通則》關(guān)于法律行為有效成立的基本規(guī)則(行為人有行為能力原則、意思表示自愿真實、行為內(nèi)容不違反法律上禁止、不違反社會公益和公共道德原則，同時應(yīng)符合《公司法》關(guān)于股東會議決程序和特別決議比例的要求，此外還須符合章程注冊備案的程序要求。公司章程的內(nèi)容應(yīng)當符合《公司法》和有關(guān)法規(guī)關(guān)于各類公同章程必要條款的要求同時不得與公司法規(guī)中的強行法條款相抵觸，否則章程無效。 為了保障公司章程內(nèi)容的完整，《公司法》對于各類公司章程還規(guī)定有任意性規(guī)范或推定性規(guī)范，但其數(shù)量較少。在多數(shù)因家中，公司法為實現(xiàn)對公司章程內(nèi)容的控制，通常采取不同種類的示范章程供股東選用，目前中國僅對上市股份公司規(guī)定了公司章程指引，而對種類有限責(zé)任公司則未作統(tǒng)一性規(guī)定。從實踐來看，目前公司法規(guī)對公司章程的控制主要存在兩萬面的問題，一是有關(guān)公司章程的內(nèi)容推定規(guī)范和必要條款規(guī)則過于簡單，示范章程或指引不完善，有關(guān)的內(nèi)容也不盡合理(如董事會與經(jīng)理權(quán)力)；另一是有關(guān)公司章程的強行法范圍不明確(章程合法性標準不明)，在實踐中往往將示范章程整體看作強行法規(guī)則，不允許當事人變更，或者要求對章程條款的變更交行政機關(guān)批準；此外，訴訟制度也不完善。二、公司內(nèi)部機構(gòu)根據(jù)中國的公司法規(guī)，不同類型公司的內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置不盡相同，但通常的公司至少具有以下兩類內(nèi)部機構(gòu):（1）公司重大事項決策機構(gòu)。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)，不同類型公司的決策機構(gòu)不盡相同，例如在《公司法》的有限責(zé)任公司中，其重大事項決策機構(gòu)為股東會；股份有限公司的決策機構(gòu)為股東會和董事會；中外合營公司的決策機構(gòu)為董事會。公司決策機構(gòu)的基本職能是以會議決議方式形成公司意志和公司決策，確定公司的基本規(guī)章制度和經(jīng)營投資萬案，按照多數(shù)公司章程的規(guī)定，此類機構(gòu)并不直接代表公司對外從事公司行為。（2）公司執(zhí)行機構(gòu)。此類機構(gòu)的基本職能在于執(zhí)行公司決策機構(gòu)確定的公司意志利公司決策；在中國公司法實踐中，公司執(zhí)行機構(gòu)通常為公司法定代表人、公司執(zhí)行董事、公司經(jīng)理及由其領(lǐng)導(dǎo)的公司經(jīng)營管理機構(gòu)。公司執(zhí)行機構(gòu)與公司處于代理關(guān)系中，執(zhí)行機構(gòu)本身井無獨立的利益與意志。公司執(zhí)行機構(gòu)可以表現(xiàn)為一公司部門，也可以表現(xiàn)為若干經(jīng)營管理人員，其職權(quán)行使或者須有法定代表人的授權(quán)，或者須有公司章程或決議文件之授權(quán)。除上述內(nèi)部機構(gòu)外，公司的下屬企業(yè)或經(jīng)營機構(gòu)在公司法實踐中也是普遍引起爭議的問題。根據(jù)《公司法》和有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，除公司直接管理的車間分廠外，公司下屬的企業(yè)或經(jīng)營機構(gòu)可以分為兩類：（1）公司下屬的分公司或非法人經(jīng)營機構(gòu)。根據(jù)現(xiàn)行法規(guī)的規(guī)定，此類分公司或非法人經(jīng)營機構(gòu)不具有企業(yè)法人資格、不獨立核算與納稅，但同樣應(yīng)履行工商登記程序，取