【正文】 預(yù)算造價”。②招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)中標(biāo)通知書中的“工程投標(biāo)造價”在協(xié)議書內(nèi)確定。非招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)“工程預(yù)算造價”在協(xié)議書內(nèi)協(xié)商確定。因此，訂立施工合同時確定的“合同價款”，實際上是“工程合同造價”。③竣工驗收合格后，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，然后雙方按照施工合同約定的合同價款及約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容，進(jìn)行工程竣工價款結(jié)算，竣工結(jié)算實際是承包人發(fā)包人確定“工程竣工造價”?！? 通過以上分析，筆者認(rèn)為對“工程造價”這樣定義更全面，即“工程造價：在訂立施工合同前是指承包人向發(fā)包人提交的工程投標(biāo)造價或工程預(yù)算造價，在訂立施工合同時是指發(fā)包人承包人確定的工程合同造價，在工程竣工結(jié)算時是指承包人發(fā)包人確定的工程竣工造價”。 另外，根據(jù)《建筑法》第18條“建筑工程造價應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定，由發(fā)包單位與承包單位在合同中約定。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時撥付工程款項?！敝?guī)定，結(jié)合筆者前面對“合同價款”的論述，可以得出在訂立施工合同時發(fā)包人承包人約定的“合同價款”與《中華人民共和國建筑法》第18條中所指的“工程造價”是同一含義。 第三節(jié)　工程價款 對于“工程價款”這一概念的含義，司法界、建筑界和學(xué)術(shù)界認(rèn)識有一些差別。 《建筑法》、《合同法》和《示范文本》中都沒有“工程價款”的概念?！督ㄖā分兄挥小肮こ淘靸r”的概念，而沒有“工程價款”的概念?！逗贤ā吩诮ㄔO(shè)工程合同這一章中出現(xiàn)了“價款”　“支付價款”　“費用”　“工程造價”　“撥款”　等概念。《示范文本》也沒有“工程價款”的概念，只有“合同價款”、“追加合同價款”、“費用”等，這些概念的存在，對于正確認(rèn)識“工程價款”概念帶來了困惑。而在最高人民法院的司法解釋中“工程價款”概念出現(xiàn)的頻率最多，2002年6月20日發(fā)布《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)　》有3次之多　，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》有15次之多?！? 《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)　》中這樣闡釋“工程價款”的含義：“工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當(dāng)支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失”?！『蟀刖洹安话ǔ邪艘虬l(fā)包人違約所造成的損失”，指的是那些情況？主要是承包人因發(fā)包人違約所造成的包括違約金、利息等損失。這部分款項并不屬于直接的“工程價款”本身，更具有一般債權(quán)的性質(zhì)，因此不應(yīng)列入“工程價款”的范圍而受到優(yōu)先受償權(quán)的保護(hù)?！? 根據(jù)建設(shè)部和財政部頒發(fā)的《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》第3條“本辦法所稱建設(shè)工程價款結(jié)算（以下簡稱“工程價款結(jié)算”），是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同價款進(jìn)行約定和依據(jù)合同約定進(jìn)行工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、工程竣工價款結(jié)算的活動”之對“工程價款結(jié)算”概念的規(guī)定，可以這樣推理出“工程價款”的定義：“工程價款指的是雙方在施工合同中約定的合同價款和依據(jù)合同約定撥付的工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款以及工程竣工價款”。 筆者認(rèn)為上述“工程價款”定義都不太準(zhǔn)確，“工程價款”的定義應(yīng)和建設(shè)工程的發(fā)承包實際活動相適應(yīng)、相一致才能體現(xiàn)“工程價款”的含義。任何一個建設(shè)工程的發(fā)承包活動包括以下步驟：①訂立施工合同前，對于實行招投標(biāo)的工程，承包人根據(jù)招標(biāo)文件、設(shè)計圖紙、施工圖紙或工程量清單向發(fā)包人提供工程投標(biāo)報價；非招標(biāo)工程，承包人根據(jù)設(shè)計圖紙和施工圖向發(fā)包人提供工程預(yù)算報價。②訂立施工合同時，招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)中標(biāo)通知書中的中標(biāo)報價在協(xié)議書內(nèi)確定，非招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)工程預(yù)算報價在協(xié)議書內(nèi)協(xié)商確定。③訂立施工合同后，發(fā)包人依據(jù)合同約定撥付工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款。④施工中由于設(shè)計變更、工程量增減、以及合同約定的價款調(diào)整條件，通過鑒證、索賠增減合同價款，實際是變更合同價款。⑤工程竣工驗收合格后，承包人向發(fā)包人遞交竣工結(jié)算報告及完整的結(jié)算資料，然后按照合同約定的合同價款及約定的合同價款調(diào)整內(nèi)容，進(jìn)行工程竣工價款結(jié)算，實際是確定工程竣工價款。　 通過以上分析，筆者認(rèn)為對“工程價款”這樣定義更全面、更準(zhǔn)確，即“工程價款：在訂立施工合同前是指承包人向發(fā)包人提交的工程投標(biāo)報價或工程預(yù)算報價，在訂立施工合同時是指發(fā)包人承包人約定的合同價款，在具體施工過程中是指發(fā)包人依據(jù)合同約定向承包人撥付的工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款以及施工過程中的變更合同價款，在工程竣工驗收合格后是指承包人發(fā)包人確定的工程竣工價款”。 第四節(jié)　其他概念 　變更合同價款 指在合同履行中發(fā)生需要增加、減少合同價款的情況，經(jīng)發(fā)包人確認(rèn)后按計算施工合同價款的方法增加、減少的合同價款?！『贤瑑r款變更的原因是由于設(shè)計變更、工程量增減、以及合同約定的價款調(diào)整條件成就導(dǎo)致。 　工程簽證 工程簽證是工程承發(fā)包雙方在施工過程中按合同約定對支付各種費用（如安裝與使用同時進(jìn)行增加人工費、為趕工期增加的夜間施工費用、聯(lián)合試車等費用）、順延工期、賠償損失所達(dá)成的雙方意思表示一致的補充協(xié)議，互相書面確認(rèn)的簽證即成為工程結(jié)算或最終結(jié)算增減工程竣工價款的憑據(jù)。工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是雙方法律行為；工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù)；工程簽證是施工過程中的例行工作,一般不依賴于證據(jù)?！? .　工程索賠 指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補償和（或）工期順延的要求?！」こ趟髻r是合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn)，在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請求的一種權(quán)利，是單方的權(quán)利主張。與工程簽證是雙方法律行為的特征不同,工程索賠是雙方未能協(xié)商一致的結(jié)果,是單方主張權(quán)利的要求，是單方法律行為；與工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定的特點不同，工程索賠涉及的利益尚待確定，是一種期待權(quán)益；與工程簽證一般不依賴于其他證據(jù)不同，工程索賠是要求未獲確認(rèn)的權(quán)利的單方主張，必須依賴于證據(jù)?！? 以上基本概念相互之間的內(nèi)在邏輯關(guān)系：　“工程價款”是有關(guān)價款的大概念，包括“工程投標(biāo)（預(yù)算）報價”、　“合同價款”、“工程預(yù)付款”、“工程進(jìn)度款”、“變更合同價款”　和“工程竣工價款”等子概念?！肮こ淘靸r”　是有關(guān)造價的大概念，包括“工程投標(biāo)（預(yù)算）造價”、“工程合同造價”和“工程竣工造價”　等子概念。另外，“工程投標(biāo)（預(yù)算）報價”和“工程投標(biāo)（預(yù)算）造價”，“合同價款”和“工程合同造價”，　“工程竣工價款”和“工程竣工造價”其概念的內(nèi)涵和外延是一致的，僅僅是站的角度不同造成的稱謂有別。 第二章　施工合同工程價款糾紛的一般類型 承發(fā)包雙方之間工程價款糾紛的類型紛繁復(fù)雜、多種多樣，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以化分為多種類型。 第一節(jié)　按照建設(shè)工程的施工階段分類 按照建設(shè)工程的不同施工階段分類，可以分為：工程投標(biāo)報價糾紛；工程預(yù)算報價糾紛；合同價款糾紛；工程預(yù)付款糾紛；工程進(jìn)度款糾紛；變更合同價款糾紛；工程竣工價款糾紛；拖欠工程竣工價款糾紛?！? 按照上述標(biāo)準(zhǔn)分類的工程價款糾紛主要表現(xiàn)為：合同價款糾紛、工程預(yù)付款糾紛、工程進(jìn)度款糾紛、變更合同價款糾紛、工程竣工價款糾紛和拖欠工程竣工價款糾紛六種糾紛形式。其中，合同價款糾紛、變更合同價款糾紛和工程竣工價款糾紛屬于確認(rèn)價款糾紛，在訴訟中屬于確認(rèn)之訴；而工程預(yù)付款糾紛、工程進(jìn)度款糾紛和拖欠工程竣工價款糾紛屬于請求給付價款糾紛，在訴訟中屬于給付之訴。 當(dāng)然，上述分類方式是為了表述方便分類的，其實在現(xiàn)實中、在訴訟中往往幾種糾紛結(jié)合在一塊。比如：承包人起訴發(fā)包人拖欠工程竣工價款糾紛，如果雙方還沒有對工程竣工價款達(dá)成一致意見，那么應(yīng)當(dāng)是首先確認(rèn)工程竣工價款到底是多少。在這個糾紛中就包含兩個糾紛一是確認(rèn)之訴的工程竣工價款糾紛，二是給付之訴的拖欠工程竣工價款糾紛。 第二節(jié)　按照施工合同的效力分類 按照施工合同的效力分類，可以分為：有效合同的工程價款糾紛；效力待定合同的工程價款糾紛；可撤銷合同的工程價款糾紛；無效合同的工程價款糾紛。 效力待定合同的工程價款糾紛又可以細(xì)化為：限制民事行為能力人訂立的施工合同工程價款糾紛；無權(quán)代理人訂立的施工合同工程價款糾紛；無權(quán)處分他人財產(chǎn)的人訂立的施工合同工程價款糾紛。 可撤銷合同的工程價款糾紛又可以細(xì)化為：因重大誤解訂立的施工合同工程價款糾紛；因顯示公平訂立的施工合同工程價款糾紛；因一方欺詐、脅迫或乘人之危訂立的施工合同工程價款糾紛。 無效合同的工程價款糾紛又可以細(xì)化為：違法分包施工合同工程價款糾紛；轉(zhuǎn)包施工合同工程價款糾紛；沒有資質(zhì)的承包人訂立的施工合同工程價款糾紛；超越資質(zhì)的承包人訂立的施工合同工程價款糾紛；借用資質(zhì)的承包人訂立的施工合同工程價款糾紛；發(fā)包人不依法招標(biāo)施工合同工程價款糾紛；中標(biāo)無效的施工合同工程價款糾紛。 第三節(jié)　其它 1　按照建設(shè)工程是否竣工分類，可以分為：已竣工建設(shè)工程價款糾紛；未竣工建設(shè)工程價款糾紛。 2　按照完成建設(shè)工程質(zhì)量是否合格分類，可以分為：質(zhì)量合格建設(shè)工程價款糾紛；質(zhì)量不合格建設(shè)工程價款糾紛。 3　按照建設(shè)工程是否分包分類，可以分為：總包建設(shè)工程價款糾紛；分包建設(shè)工程價款糾紛。 4　按照施工合同價款是否可調(diào)分類，可以分為：固定合同價款款糾紛；可調(diào)合同價款糾紛。 5　按照建設(shè)工程價款是否結(jié)算分類，可以分為：已結(jié)算完畢的工程價款糾紛；未結(jié)算完畢的工程價款糾紛。 值得注意的是在現(xiàn)實生活中，往往是多種糾紛類型糅合在一塊，需要我們?nèi)フJ(rèn)真思索、分析和對待。 第三章　施工合同工程價款糾紛的成因 在我國建設(shè)工程領(lǐng)域，造成工程價款糾紛的原因是很復(fù)雜的，筆者著重介紹常見的建設(shè)工程價款糾紛的成因： 第一節(jié)　施工合同存在缺陷和漏洞引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 施工合同是承發(fā)包雙方解決糾紛的最基本依據(jù)，它是承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的集中體現(xiàn)。但是，這種作為依據(jù)的合同本身卻可能存在許多缺陷和漏洞。主要有以下表現(xiàn)： 1　承發(fā)包雙方之間沒有訂立書面的施工合同，僅有口頭合同。這種情況比較少見，但現(xiàn)實中還是存在的。這種沒有訂立書面的施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方主要負(fù)責(zé)人之間比較熟識，都相信雙方的人格和誠信導(dǎo)致的。如果雙方主要負(fù)責(zé)人人事關(guān)系發(fā)生變動，或雙方主要負(fù)責(zé)人之間的關(guān)系發(fā)生變化則糾紛不可避免。 2　承發(fā)包雙方之間訂立書面施工合同內(nèi)容過于簡單，這種情況比較常見。訂立這種施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方之間，對合同的重視程度不夠，在訂立施工合同時根本就沒有想過要發(fā)生了糾紛怎么辦，甚至于在訂立施工合同時根本就未曾想過依此作為解決糾紛的依據(jù)。因此，萬一發(fā)生糾紛，承發(fā)包雙方之間訂立的內(nèi)容過于簡單的書面施工合同則成了“廢紙”一張。 3　承發(fā)包雙方之間訂立書面施工合同內(nèi)容前后不一，施工合同的各個條款之間、不同的協(xié)議之間以及圖紙與施工技術(shù)規(guī)范之間甚至出現(xiàn)自相矛盾的地方?！《a(chǎn)生糾紛后，雙方都會引用對自己有利的條款來解釋合同，這種情況直接導(dǎo)致產(chǎn)生糾紛后受理法院不知依據(jù)哪一條款內(nèi)容解決糾紛的尷尬局面。比如：雙方在施工合同中約定工程價款為“閉口價”一次包死，然而又在竣工結(jié)算條款中約定“經(jīng)審計部門審計后支付工程款”。出現(xiàn)這種情況的原因：是由于建設(shè)工程涉及到的專業(yè)分工及范圍太廣，訂立施工合同相關(guān)人員主觀認(rèn)識和客觀能力參差不齊造成的。另外，工程建設(shè)和法律都是專業(yè)性很強的學(xué)科，而現(xiàn)實中同時具備這兩種知識的專業(yè)人才太少，往往是“懂技術(shù)的不懂法律，懂法律的不懂技術(shù)”。這樣以來，熟悉工程實踐的專業(yè)人員不具備訂立合同的法律素質(zhì)，只能聘請律師來負(fù)責(zé)合同的起草、審查與訂立，而熟悉法律知識的律師不懂得工程建設(shè)的實際情況，只能將自己的民法學(xué)基礎(chǔ)理論生搬硬套到施工合同中來，這樣的合同很容易導(dǎo)致與現(xiàn)實情形的脫節(jié)，從而引發(fā)工程價款糾紛。　 4　承發(fā)包雙方之間訂立書面施工合同內(nèi)容具有“天生”的不完全性。也就是說，一份施工合同內(nèi)容，無論規(guī)定的多么詳盡，仍然無法窮盡實際施工過程中可能遇到的所有問題，　如材料價格大幅漲跌、設(shè)計變更、工程量與施工圖不符等等。一般來講，如果現(xiàn)實中發(fā)生合同未規(guī)定的問題，承發(fā)包雙方之間應(yīng)當(dāng)本著公平誠實的態(tài)度進(jìn)行協(xié)商、各自讓步，以便于合同的順利履行。但是，出于對己方利益的考慮，如果雙方各自讓步程度不足以達(dá)成協(xié)議，甚至一方或雙方拒絕讓步，則很難就解決糾紛達(dá)成共識，則糾紛不可避免。 第二節(jié)　建設(shè)工程陰陽合同引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 根據(jù)1999年8月30日發(fā)布《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（下稱《招標(biāo)投標(biāo)法》）和《建筑法》的有關(guān)規(guī)定，各地建設(shè)行政主管部門都加強了對當(dāng)事人訂立建設(shè)工程合同的監(jiān)督管理，北京、上海、深圳等許多地方都規(guī)定有建設(shè)工程合同的備案制度。關(guān)于建設(shè)工程合同的條款內(nèi)容，《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第1款規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。但在實踐中，當(dāng)事人為規(guī)避這些法律規(guī)定及其行政管理，就在合同的變更和文本本身內(nèi)容上打擦邊球，于是出現(xiàn)了表現(xiàn)各異、形式眾多的陰陽合同。有的招投標(biāo)，中標(biāo)前后各訂立一份合同，表面上符合招投標(biāo)規(guī)定的一份合同給主管部門備案，私下訂立的一份合同才是真正履行的合同。有的甚至在招投標(biāo)的投標(biāo)前、中標(biāo)時、中標(biāo)后訂立三份陰陽合同，其目的仍是規(guī)避法律規(guī)定和行政監(jiān)管。我國《合同法》規(guī)定已經(jīng)訂立的合同在履約中可以變更，合同條款的變更實質(zhì)是一份新的協(xié)議。但我國《招標(biāo)投標(biāo)法》卻規(guī)定中標(biāo)后當(dāng)事人不得再行訂立背離中標(biāo)的實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議。因此，變更協(xié)議和背離中標(biāo)實質(zhì)性內(nèi)容的合同或條款的界限成為當(dāng)事人對陰陽合同各執(zhí)一詞的法律依據(jù)。陰陽合同在司法實踐中造成了疑難復(fù)雜情