【正文】 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條規(guī)定“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款?！薄∫布?，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，發(fā)包人的權(quán)利受限。 《合同法》第281條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第16條規(guī)定“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收。 《合同法》第279條規(guī)定“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時(shí)進(jìn)行驗(yàn)收。許多發(fā)包方以尚未結(jié)算為由拖欠工程款，而承包方要想進(jìn)行竣工結(jié)算卻阻礙重重。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。 建設(shè)工程的質(zhì)量關(guān)系到公共安全。但現(xiàn)在的工程承包合同經(jīng)招投標(biāo)后，有些合同已走了樣，變?yōu)閮?yōu)質(zhì)不優(yōu)價(jià)，工程達(dá)到合格還要罰款。 其次承包人（建筑企業(yè)）委托國家國家公證機(jī)關(guān)對“爛尾工程”進(jìn)行工程量證據(jù)保全。因?yàn)橹挥型瓿傻慕ㄔO(shè)工程質(zhì)量合格的，承包人才能得到相應(yīng)的工程價(jià)款。 4．7．2　“非惡意”的“爛尾工程”的工程價(jià)款解決方案 承包人（建筑企業(yè)）唯一可行的辦法就是申請法定部門進(jìn)行“爛尾工程”造價(jià)鑒定，以確認(rèn)工程價(jià)款的具體數(shù)額，從而維護(hù)自己的合法權(quán)益。也有人將此稱為“馬拉松工程”。 承包人對發(fā)包人將結(jié)算材料送交財(cái)政部門審計(jì)應(yīng)當(dāng)支持，并且應(yīng)當(dāng)按照財(cái)政部門的審計(jì)報(bào)告作為建設(shè)工程竣工結(jié)算的依據(jù)。 第五，最高人民法院明確規(guī)定造價(jià)結(jié)算協(xié)議與審計(jì)報(bào)告發(fā)生矛盾以造價(jià)結(jié)算協(xié)議為判決依據(jù)。審計(jì)機(jī)關(guān)對前款所列財(cái)政收支或者財(cái)務(wù)收支的真實(shí)、合法和效益，依法進(jìn)行審計(jì)監(jiān)督。 ”也即，發(fā)包人將結(jié)算材料擅自送交財(cái)政部門審計(jì)違反合同約定。承包人應(yīng)當(dāng)旗幟鮮明的堅(jiān)決反對發(fā)包人將結(jié)算材料送交財(cái)政部門審計(jì) 根據(jù)《中華人民共和國合同法》第8條“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。 其法律依據(jù)是《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。 4．4．3　對于成本加酬金合同材料價(jià)格大幅漲價(jià)引發(fā)的工程價(jià)款爭議 第三種情況，因發(fā)包人資金不到位、設(shè)計(jì)重大變更等原因造成工期延誤從而導(dǎo)致建材上漲。　　 4．4．2　對于可調(diào)價(jià)格合同材料價(jià)格大幅漲價(jià)引發(fā)的工程價(jià)款爭議 例如福建省建設(shè)廳2003年第三季度下發(fā)文件，要求承發(fā)包雙方在約定主材10%以上漲價(jià)部分雙方各自承擔(dān)50%，以減輕因建材漲價(jià)給承包方帶來的壓力。 4．4．1　對于固定價(jià)格合同材料價(jià)格大幅漲價(jià)引發(fā)的工程價(jià)款爭議 作為承包人應(yīng)當(dāng)采取措施，盡最大努力施工并使工程竣工通過驗(yàn)收?！?⑵雙方就合同價(jià)款、結(jié)算條款、材料價(jià)格、計(jì)價(jià)方式或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等前后約定矛盾甚至沖突的條款達(dá)成不能達(dá)成一致協(xié)議的，如何辦理呢？ ⑴通過雙方平等協(xié)商就合同價(jià)款、結(jié)算條款、材料價(jià)格、計(jì)價(jià)方式或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)等前后約定矛盾甚至沖突的條款達(dá)成一致協(xié)議。 第三節(jié)　施工合同內(nèi)容前后矛盾引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 ”當(dāng)發(fā)包人對承包人的工程竣工報(bào)告有異議時(shí)，雙方進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商成功，則按照雙方協(xié)商的價(jià)款進(jìn)行結(jié)算。（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 這種解決方式也符合《合同法》第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定”和第62條“價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行”的規(guī)定精神。這種解決方式是最佳方式，這種解決方式符合《合同法》第61條　“合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充”　的規(guī)定精神。 第二節(jié)　施工合同內(nèi)容過于簡單引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 ”以及第16條“　建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格的，工程價(jià)款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 　建設(shè)工程沒有通過峻工驗(yàn)收。 第一節(jié)　沒有訂立書面施工合同引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 “建筑垃圾”，還可能因此觸犯法律。 其它原因引發(fā)的工程價(jià)款糾紛包括：以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因承包人資質(zhì)瑕疵問題引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因施工合同解除引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛；因建設(shè)工程質(zhì)量不符合施工合同約定引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛等。 第四節(jié)　“爛尾工程”引發(fā)建設(shè)工程價(jià)款糾紛 工程造價(jià)的審定職能應(yīng)由具有審價(jià)資質(zhì)的機(jī)構(gòu)及具有造價(jià)工程師資格的專業(yè)人員承擔(dān)，這是規(guī)范的工程造價(jià)咨詢服務(wù)市場的基本要求。有的甚至在招投標(biāo)的投標(biāo)前、中標(biāo)時(shí)、中標(biāo)后訂立三份陰陽合同，其目的仍是規(guī)避法律規(guī)定和行政監(jiān)管。也就是說，一份施工合同內(nèi)容，無論規(guī)定的多么詳盡，仍然無法窮盡實(shí)際施工過程中可能遇到的所有問題，　如材料價(jià)格大幅漲跌、設(shè)計(jì)變更、工程量與施工圖不符等等。出現(xiàn)這種情況的原因：是由于建設(shè)工程涉及到的專業(yè)分工及范圍太廣，訂立施工合同相關(guān)人員主觀認(rèn)識和客觀能力參差不齊造成的。因此，萬一發(fā)生糾紛，承發(fā)包雙方之間訂立的內(nèi)容過于簡單的書面施工合同則成了“廢紙”一張。這種沒有訂立書面的施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方主要負(fù)責(zé)人之間比較熟識，都相信雙方的人格和誠信導(dǎo)致的。 施工合同是承發(fā)包雙方解決糾紛的最基本依據(jù)，它是承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的集中體現(xiàn)。 在我國建設(shè)工程領(lǐng)域，造成工程價(jià)款糾紛的原因是很復(fù)雜的，筆者著重介紹常見的建設(shè)工程價(jià)款糾紛的成因： 比如：承包人起訴發(fā)包人拖欠工程竣工價(jià)款糾紛，如果雙方還沒有對工程竣工價(jià)款達(dá)成一致意見，那么應(yīng)當(dāng)是首先確認(rèn)工程竣工價(jià)款到底是多少。 第一節(jié)　按照建設(shè)工程的施工階段分類 　 　 這部分款項(xiàng)并不屬于直接的“工程價(jià)款”本身，更具有一般債權(quán)的性質(zhì)，因此不應(yīng)列入“工程價(jià)款”的范圍而受到優(yōu)先受償權(quán)的保護(hù)?！妒痉段谋尽芬矝]有“工程價(jià)款”的概念，只有“合同價(jià)款”、“追加合同價(jià)款”、“費(fèi)用”等，這些概念的存在，對于正確認(rèn)識“工程價(jià)款”概念帶來了困惑。 對于“工程價(jià)款”這一概念的含義，司法界、建筑界和學(xué)術(shù)界認(rèn)識有一些差別。 非招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人承包人依據(jù)“工程預(yù)算造價(jià)”在協(xié)議書內(nèi)協(xié)商確定。“造價(jià)”，中文詞典的解釋是：建筑物、鐵路、公路等修建的費(fèi)用，因此不難理解，“造價(jià)”所強(qiáng)調(diào)的是在工程建造過程中的價(jià)格，即建造價(jià)格，體現(xiàn)的是動態(tài)過程的含義。 筆者認(rèn)為“可調(diào)價(jià)格合同”和“成本加酬金合同”　根據(jù)其價(jià)格可變的特點(diǎn)，可以合并為“可調(diào)價(jià)格”一種計(jì)價(jià)方式。非招標(biāo)工程的合同價(jià)款依據(jù)審定的工程預(yù)（概）算書由發(fā)、承包人在合同中約定?！?國務(wù)院為解決我國這一市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)程中的難題，在深入調(diào)查的基礎(chǔ)上，于2003年11月22日發(fā)布了《關(guān)于切實(shí)解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題的通知》（下稱《國務(wù)院94號通知》）。首先對施工合同的有關(guān)概念進(jìn)行了闡述和分析，并對合同價(jià)款、工程造價(jià)和工程價(jià)款等概念之間的關(guān)系進(jìn)行了界定，明確了工程價(jià)款這一基本概念的內(nèi)涵和外延。最后，提出了從根本上遏止減少施工合同工程價(jià)款糾紛三個(gè)方面的措施：一是在《建筑法》中增加工程價(jià)款的結(jié)算的內(nèi)容，二是律師全過程介入建設(shè)工程的發(fā)承包活動，三是培養(yǎng)全民良好的法律意識?！薄秶鴦?wù)院94號通知》拉開了全國范圍內(nèi)解決拖欠工程款重大戰(zhàn)役的序幕。 　那如何確定施工合同工程價(jià)款的具體數(shù)額呢？為解決這一問題，筆者不揣淺陋，特做如下探討，以拋磚引玉?！〔⑶颐鞔_了“合同價(jià)款　”的確定方法“招標(biāo)工程的合同價(jià)款由發(fā)包人承包人依據(jù)中標(biāo)通知書中的中標(biāo)價(jià)格在協(xié)議書內(nèi)約定。筆者基本同意1996年中價(jià)協(xié)學(xué)術(shù)委員會提出的界定意見。任何商品均有價(jià)格屬性，對進(jìn)入建筑市場用來交換的建筑產(chǎn)品也不例外。 根據(jù)“造價(jià)”所強(qiáng)調(diào)的是在工程建造過程中的價(jià)格，即建造價(jià)格，體現(xiàn)的是動態(tài)過程的含義，筆者認(rèn)為可以進(jìn)一步將“工程造價(jià)”按照建設(shè)工程的建設(shè)動態(tài)過程細(xì)分：①發(fā)包人承包人訂立施工合同前，對于實(shí)行招投標(biāo)的工程，承包人根據(jù)招標(biāo)文件、設(shè)計(jì)圖紙、施工圖紙或工程量清單向發(fā)包人提交工程投標(biāo)書，而投標(biāo)書載明的“投標(biāo)報(bào)價(jià)”實(shí)際是“工程投標(biāo)造價(jià)”。公開招標(biāo)發(fā)包的，其造價(jià)的約定，須遵守招標(biāo)投標(biāo)法律的規(guī)定。 《建筑法》、《合同法》和《示范文本》中都沒有“工程價(jià)款”的概念。 根據(jù)建設(shè)部和財(cái)政部頒發(fā)的《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》第3條“本辦法所稱建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算（以下簡稱“工程價(jià)款結(jié)算”），是指對建設(shè)工程的發(fā)承包合同價(jià)款進(jìn)行約定和依據(jù)合同約定進(jìn)行工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款、工程竣工價(jià)款結(jié)算的活動”之對“工程價(jià)款結(jié)算”概念的規(guī)定，可以這樣推理出“工程價(jià)款”的定義：“工程價(jià)款指的是雙方在施工合同中約定的合同價(jià)款和依據(jù)合同約定撥付的工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款以及工程竣工價(jià)款”。③訂立施工合同后，發(fā)包人依據(jù)合同約定撥付工程預(yù)付款、工程進(jìn)度款。 　變更合同價(jià)款 　 指在合同履行過程中，對于并非自己的過錯(cuò)，而是應(yīng)由對方承擔(dān)責(zé)任的情況造成的實(shí)際損失，向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)補(bǔ)償和（或）工期順延的要求。“工程造價(jià)”　是有關(guān)造價(jià)的大概念，包括“工程投標(biāo)（預(yù)算）造價(jià)”、“工程合同造價(jià)”和“工程竣工造價(jià)”　等子概念?！? 3　承發(fā)包雙方之間訂立書面施工合同內(nèi)容前后不一，施工合同的各個(gè)條款之間、不同的協(xié)議之間以及圖紙與施工技術(shù)規(guī)范之間甚至出現(xiàn)自相矛盾的地方。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。 國家建設(shè)部早就明文規(guī)定，工程造價(jià)的爭議鑒定和裁決部門系建設(shè)工程造價(jià)主管部門，工程造價(jià)的鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)證書也由該部門核發(fā)。因建設(shè)資金或其它問題，使在建項(xiàng)目難以為繼而造成建設(shè)項(xiàng)目的停建、緩建，這就是“爛尾工程”。 以上是筆者對常見建設(shè)工程價(jià)款糾紛的原因進(jìn)行的分析。 　建設(shè)工程已經(jīng)通過峻工驗(yàn)收完畢。其法律依據(jù)是《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。 針對此種情形，筆者認(rèn)為應(yīng)具體分析，區(qū)別對待。 然后雙方根據(jù)達(dá)成的補(bǔ)充書面協(xié)議，通過計(jì)算確認(rèn)工程竣工價(jià)款，也可以請求法定部門進(jìn)行工程造價(jià)鑒定來確認(rèn)工程竣工價(jià)款。 在材料價(jià)款約定不明的情況下，如何確認(rèn)主材價(jià)格呢？對于主材價(jià)格按照開始施工時(shí)履行地的市場價(jià)格計(jì)算，依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，依據(jù)當(dāng)?shù)卣ㄔO(shè)主管部門公布的價(jià)格計(jì)算，也可以請求法定部門進(jìn)行主材價(jià)格鑒定。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。其法律依據(jù)是《合同法》第62條“（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。其法律依據(jù)《合同法》第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定?！　　　　?4．2．2　建設(shè)工程沒有通過峻工驗(yàn)收 針對此種情形，筆者認(rèn)為應(yīng)具體分析，區(qū)別對待。合同的解釋，是指對合同及其相關(guān)資料的含義所作出的分析和說明，或是指法官或仲裁員依據(jù)一定的事實(shí)，遵循有關(guān)的原則，對合同的內(nèi)容和含義所作的準(zhǔn)確的說明。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。 資料顯示，　2003年下半年，鋼材噸位價(jià)格幾乎上漲一倍，水泥、黃沙等建材一度上漲30%以上，隨之而來，混凝土熟料價(jià)格也大幅上揚(yáng)。 在履行合同中，當(dāng)事人之間的利益要均衡，取得的利益要與付出的代價(jià)相適應(yīng)。 因材料大幅漲價(jià)引起的糾紛案件的具體處理。 但筆者認(rèn)為，要將調(diào)整標(biāo)準(zhǔn)控制很嚴(yán)，必須因漲價(jià)而導(dǎo)致施工方達(dá)到虧損或臨界虧損為界限，同時(shí)應(yīng)持有有關(guān)權(quán)威機(jī)構(gòu)（省、自治區(qū)、直轄市合同價(jià)款定額管理機(jī)構(gòu)）關(guān)于建材上漲的市場中準(zhǔn)價(jià)。若因建材大幅漲價(jià)，承包商對超出10%的差價(jià)可提出補(bǔ)償。由于這種計(jì)價(jià)方式比較靈活，沒有硬性規(guī)定，已考慮了價(jià)格漲浮等現(xiàn)行計(jì)價(jià)依據(jù)，因此對由于漲價(jià)而引起的糾紛較小，出現(xiàn)了也容易處理解決。 因工程量引起的工程價(jià)款爭議，可以根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第19條“當(dāng)事人對工程量有爭議的，按照施工過程中形成的簽證等書面文件確認(rèn)。這是評判陰陽合同的效力標(biāo)準(zhǔn)。 ”之精神，對于當(dāng)事人先后訂立了幾份內(nèi)容不一的合同，不屬于前面有特殊要求的情況——建設(shè)工程是必須招標(biāo)的或者建設(shè)工程合同按照地方政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過備案或?qū)徟?，承包人根?jù)實(shí)際履行的合同——“陽合同”作為結(jié)算工程價(jià)款的依據(jù)。其法律依據(jù)是：《合同法》第8條“依法成立的合同，對當(dāng)事人具有法律約束力。 第二，雙方應(yīng)當(dāng)按照訂立的建設(shè)工程施工合同結(jié)算工程價(jià)款。其法律依據(jù)是：國家建設(shè)部早就明文規(guī)定，工程造價(jià)的爭議鑒定和裁決部門系建設(shè)工程造價(jià)主管部門，工程造價(jià)的鑒定機(jī)構(gòu)的資質(zhì)證書也由該部門核發(fā)。對此《中華人民共和國審計(jì)法》第2條有明確規(guī)定“國家實(shí)行審計(jì)監(jiān)督制度。 ⑴　承包人和發(fā)包人自愿在建設(shè)工程施工合同中約定有“按照財(cái)政部門的審計(jì)作為工程竣工價(jià)款的”，不違反國家的禁止性法律規(guī)定，不損害社會公共利益和國家利益。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。根據(jù)最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第16條“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款”和第22條“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持。所謂“惡意”的是指房地產(chǎn)開發(fā)商故意欺詐或見利忘義，在貸款未還，工程款未付，并收取了許多預(yù)付款后便卷款而去。 第一，承包人（建筑企業(yè)）首先委托國家公證機(jī)關(guān)對“爛尾工程”進(jìn)行書面證據(jù)保全。 筆者介紹最常用的方案。 如果建設(shè)工程質(zhì)量不合格，不管施工合同是有效合同，還是無效合同，承包人要求發(fā)包人按合同約定支付工程價(jià)款都不能得到支持。 《關(guān)于審理建設(shè)