【正文】 程價款糾紛 12 第一節(jié)　沒有訂立書面施工合同引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 14 第五節(jié)　建設(shè)工程陰陽合同引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 23 第九節(jié)　發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 31 第五章　遏止和減少施工合同工程價款糾紛的幾點(diǎn)設(shè)想 45 結(jié)　語 48 據(jù)國家統(tǒng)計局的統(tǒng)計，2001年底全國的工程款拖欠是2787億元，2002年年底的數(shù)據(jù)是3365億元。 建設(shè)工程領(lǐng)域紛繁復(fù)雜，為了論述問題的方便，我們必須首先明確與施工合同工程價款有關(guān)的基本概念及其含義。非招標(biāo)工程的合同價款由發(fā)包人承包人依據(jù)工程預(yù)算書在協(xié)議書內(nèi)約定　。 通過以上對比分析，筆者認(rèn)為對“合同價款”這樣定義比較恰當(dāng)，即“合同價款指在訂立施工合同時，根據(jù)承包人提供的工程投標(biāo)書或工程預(yù)算書，由發(fā)包人和承包人確定的發(fā)包人用以支付承包人按照合同約定完成承包范圍內(nèi)全部建設(shè)工程并承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任的款項，它包括固定價格和可調(diào)價格兩種計價方式。 非招標(biāo)工程，承包人根據(jù)設(shè)計圖紙和施工圖向發(fā)包人提交工程預(yù)算書，而預(yù)算書載明的“預(yù)算報價”實(shí)際確定的是“工程預(yù)算造價”。發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，及時撥付工程款項?！督ㄖā分兄挥小肮こ淘靸r”的概念，而沒有“工程價款”的概念。 　工程索賠是合同承發(fā)包雙方中的任何一方因未能獲得按合同約定支付各種費(fèi)用、順延工期、賠償損失的書面確認(rèn)，在約定期限內(nèi)向?qū)Ψ教岢鲑r償請求的一種權(quán)利，是單方的權(quán)利主張。 第三節(jié)　其它 1　承發(fā)包雙方之間沒有訂立書面的施工合同，僅有口頭合同?！《a(chǎn)生糾紛后，雙方都會引用對自己有利的條款來解釋合同，這種情況直接導(dǎo)致產(chǎn)生糾紛后受理法院不知依據(jù)哪一條款內(nèi)容解決糾紛的尷尬局面?！?⑵雙方不能達(dá)成協(xié)議的，按照建設(shè)工程行業(yè)慣例或法律規(guī)定來確定工程竣工價款。 最后，對于工程竣工價款依據(jù)當(dāng)?shù)卣ㄔO(shè)主管部門公布的計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)合工程量和主材價格進(jìn)行計算，也可以請求法定部門進(jìn)行工程竣工價款鑒定。其法律依據(jù)是《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當(dāng)事人對部分案件事實(shí)有爭議的，僅對有爭議的事實(shí)進(jìn)行鑒定，但爭議事實(shí)范圍不能確定，或者雙方當(dāng)事人請求對全部事實(shí)鑒定的除外。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行?！焙汀蛾P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。合同是當(dāng)事人通過合意對于未來事物的安排，然而，由于當(dāng)事人通過合同對于其未來的事物作出安排時，需要通過一定的用語表達(dá)其內(nèi)容，　但由于各方面的原因，締約當(dāng)事人對某個條款和用語也可能會產(chǎn)生不同的理解和認(rèn)識，從而也難免會發(fā)生爭議。因此，如發(fā)生建筑材料大幅漲價，致使合同在履行中發(fā)生困難，怎么辦？筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用情勢變更原則來解決材料價格大幅漲價引發(fā)的爭議。因此，在雙方已訂立了固定總價或單價的情形下材料上漲的全部風(fēng)險轉(zhuǎn)移到承包方一邊，顯然有失公平。一般情況下，當(dāng)材料漲跌如果超過合同訂立時價格的 30%50%，承包人按《合同法》第5條在協(xié)商不成時，可以向法院或仲裁機(jī)構(gòu)提起合同變更之訴，來平抑雙方的權(quán)利，由法院或仲裁機(jī)構(gòu)委托審價單位對建材漲價部分進(jìn)行司法審價，依法給予適當(dāng)價差補(bǔ)償。 參照《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第21條　“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)”之精神，對于按照地方政府規(guī)定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過備案或?qū)徟年庩柡贤l(fā)建設(shè)工程價款糾紛，承包人根據(jù)備案或?qū)徟暮贤瓣柡贤弊鳛榻Y(jié)算工程價款的依據(jù)。 其法律依據(jù)是：最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第16條明確規(guī)定“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準(zhǔn)或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。國務(wù)院和縣級以上地方人民政府設(shè)立審計機(jī)關(guān)。根據(jù)民法的基本理論“契約自由”和“法不禁止則允許”的精神，因此施工合同中有“按照財政部門的審計作為工程竣工價款的約定”的是有效約定?！币?guī)定的精神，也即如果承包人和發(fā)包人在建設(shè)工程施工合同中約定“按照財政部門的審計作為工程竣工價款的”，符合最高人民法院的司法解釋精神。所謂“非惡意”的是指開發(fā)商在自有資金不足的情況下，盲目上房地產(chǎn)項目，一旦資金來源不暢，工程便被迫停頓。保全內(nèi)容包括：承包人（建筑企業(yè)）與發(fā)包人（房地產(chǎn)開發(fā)商）訂立的施工合同以及與施工合同有關(guān)的設(shè)計圖紙、施工圖、招投標(biāo)文件、工程量清單、工程報價單、預(yù)算書、雙方往來信函、工程簽證、工程索賠資料等所有能以書面形式證明雙方存在施工合同關(guān)系的資料。 第二，承包人（建筑企業(yè)）委托國家公證機(jī)關(guān)對“爛尾工程”進(jìn)行證據(jù)保全。 第三，承包人（建筑企業(yè)）委托國家法定工程造價機(jī)構(gòu)進(jìn)行“爛尾工程”造價鑒定。在明確了上述規(guī)定后，如果發(fā)包人以承包人沒有達(dá)到達(dá)到優(yōu)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)、實(shí)現(xiàn)創(chuàng)杯要求而進(jìn)行工程款扣罰時，承包人應(yīng)勇敢的拿起法律武器，向法院提起訴訟以保護(hù)自己的合法權(quán)益，討回自己的工程價款?！薄∫布?，建設(shè)工程驗收日是確定建設(shè)工程竣工日期的唯一標(biāo)尺。建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，方可交付使用。此外，在實(shí)際很多糾紛案件中，工程造價咨詢機(jī)構(gòu)完成咨詢結(jié)果的時間太長，不利于及時進(jìn)行工程結(jié)算?！薄〉?條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：（一）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；（二）修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持”　第10條規(guī)定“建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條規(guī)定處理。創(chuàng)魯班獎與工程造價直接掛鉤的工程罰款方式，承包人達(dá)到了難以實(shí)現(xiàn)的目標(biāo)沒有獎勵，而不能實(shí)現(xiàn)目標(biāo)則要從工程款中扣罰，對承包人極不公平。起訴后首先申請法院進(jìn)行證據(jù)保全，其次申請法院委托國家法定工程造價機(jī)構(gòu)進(jìn)行“爛尾工程”造價鑒定，最后申請依法拍賣“爛尾工程”并優(yōu)先受償，從而維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款。 ⑴　發(fā)包人（房地產(chǎn)開發(fā)商）和承包人（建筑企業(yè)）首先進(jìn)行協(xié)商解決`。工程造價機(jī)構(gòu)依據(jù)國家公證機(jī)關(guān)對“爛尾工程”保全的證據(jù)資料，結(jié)合現(xiàn)場實(shí)際勘測，并結(jié)合工程造價法律規(guī)定，依法作出“爛尾工程”的工程價款的具體數(shù)額。但為了承攬工程，建筑企業(yè)常以帶資施工為條件參與工程招標(biāo)。近年來因此類問題，最高人民法院的數(shù)次答復(fù)都很明確。 具體策略首先看建設(shè)工程施工合同中有無“按照財政部門的審計作為工程竣工價款的約定”，然后具體問題具體分析。依法成立的合同，受法律保護(hù)。 4．5．2　在正確評判陰陽合同的效力標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上，處理工程價款糾紛應(yīng)具體情況具體分析。其法律依據(jù)是《合同法》第284條“因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失，賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備調(diào)遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。 （1）對于因建筑材料大幅漲價的情形出現(xiàn)后，承包人應(yīng)及時通知發(fā)包人有關(guān)漲價的材料種類，漲價幅度，在本合同中所占比例，對工程進(jìn)度的影響，可能導(dǎo)致虧損的數(shù)額等，由當(dāng)事人雙方協(xié)商變更合同價款解決。我國《合同法》雖然沒有情勢變更條款，但現(xiàn)行《合同法》有公平條款，例如《合同法》第5條明確當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利和義務(wù)。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。 4．3．1　工程已經(jīng)通過峻工驗收完畢。如前所述，只有完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，承包人才能得到相應(yīng)的工程價款。其法律依據(jù)《合同法》第61條“不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。所以，承包人首先應(yīng)盡最大努力施工并使工程竣工并通過驗收。 因此，筆者介紹的策略是站在建筑企業(yè)（承包人）弱勢群體一方的處理策略。更有甚者，發(fā)包人利用其優(yōu)勢地位，故意在施工合同上約定審計部門審計后支付工程價款的條款。但我國《招標(biāo)投標(biāo)法》卻規(guī)定中標(biāo)后當(dāng)事人不得再行訂立背離中標(biāo)的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議。但是，出于對己方利益的考慮，如果雙方各自讓步程度不足以達(dá)成協(xié)議，甚至一方或雙方拒絕讓步，則很難就解決糾紛達(dá)成共識，則糾紛不可避免。主要有以下表現(xiàn)： 按照施工合同的效力分類，可以分為：有效合同的工程價款糾紛；效力待定合同的工程價款糾紛；可撤銷合同的工程價款糾紛；無效合同的工程價款糾紛。其中，合同價款糾紛、變更合同價款糾紛和工程竣工價款糾紛屬于確認(rèn)價款糾紛，在訴訟中屬于確認(rèn)之訴；而工程預(yù)付款糾紛、工程進(jìn)度款糾紛和拖欠工程竣工價款糾紛屬于請求給付價款糾紛，在訴訟中屬于給付之訴?！『贤瑑r款變更的原因是由于設(shè)計變更、工程量增減、以及合同約定的價款調(diào)整條件成就導(dǎo)致?！」P者認(rèn)為“固定總價”和“固定單價”根據(jù)其價格固定的特點(diǎn)，可以合并為“固定價格”一種計價方式 第一章　有關(guān)施工合同工程價款的基本概念 2004年1月3日建設(shè)部、國家發(fā)改委、財政部、勞動保障部、中國人民銀行、銀監(jiān)委、保監(jiān)委以及最高人民法院等八部門共同下發(fā)了《關(guān)于貫徹〈國務(wù)院辦公廳關(guān)于切實(shí)解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題的通知〉的實(shí)施意見》。 個人簡歷 52 引　言 第三節(jié)　培養(yǎng)全民良好的法律意識 47 第十二節(jié)　建設(shè)工程質(zhì)量不符合施工合同約定引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 38 第八節(jié)　以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 30 第四節(jié)　實(shí)際施工與施工合同約定內(nèi)容不一致引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 20 第四章　有關(guān)施工合同工程價款糾紛的處理策略 14 第二節(jié)　建設(shè)工程陰陽合同引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 11 第二節(jié)　按照施工合同的效力分類 8 第三節(jié)　工程價款 4 引　言 1 關(guān)鍵詞：　施工合同　工程價款　拖欠　 施工合同工程價款糾紛研究 該實(shí)施意見從各部門具體操作的角度提出了解決拖欠工程款問題的要求和辦法。 承發(fā)包雙方之間工程價款糾紛的類型紛繁復(fù)雜、多種多樣，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以化分為多種類型。 值得注意的是在現(xiàn)實(shí)生活中，往往是多種糾紛類型糅合在一塊，需要我們?nèi)フJ(rèn)真思索、分析和對待。 因此，變更協(xié)議和背離中標(biāo)實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合同或條款的界限成為當(dāng)事人對陰陽合同各執(zhí)一詞的法律依據(jù)。而在工程竣工后，一些發(fā)包人為了達(dá)到拖延支付工程款的目的，遲遲不將結(jié)算材料交付審計部門審計，甚至與審計部門相互勾結(jié)拖延出具審計報告來損害承包人的合法權(quán)益。另外，施工合同工程價款糾紛類型多樣，筆者著重介紹常見的疑難類型糾紛的處理策略。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。 在計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)約定不明的情況下，如何確認(rèn)計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)呢？對于計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)可以依據(jù)當(dāng)?shù)卣ㄔO(shè)主管部門公布的計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)確定，也可以請求法定部門出具鑒定意見。”和《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持。然后參照第一種情況的二種情形來分別處理。在這種情況下，可以分為兩種具體情形。 其次，如果對該合同用語不同的解釋，將導(dǎo)致完全不同的法律后果，且不能確定前后約定矛盾甚至沖突條款的真實(shí)意思，則按照建設(shè)工程行業(yè)慣例或法律規(guī)定來確定。 所謂公平原則，即在合同訂立和履行過程中，要以公平觀念來調(diào)整當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。這種解決方式是最佳方式，也符合《中華人民共和國合同法》第77條第一款　“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同?！?因此，對于可調(diào)價格確定的合同價款，在材料價格大幅漲價而雙方協(xié)商不成時，承包人完全可以向法院提起訴訟，以訴訟的方式來解決雙方的工程價款爭議，也必定能得到法律的支持。 4．4．4　對于因設(shè)計變更引起的工程價款爭議 作為承包方如何維護(hù)自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款，如何處理此類工程價款糾紛呢？　 ”及第60條“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。 第四，財政部門對工程造價審計結(jié)論，不約束承包人，僅是對發(fā)包人的約束。在最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（討論稿）》第25條明確規(guī)定“合同對工程結(jié)算有約定的，一方當(dāng)事人主張按照審計機(jī)關(guān)作出的審計決定調(diào)整工程款的，人民法院不予支持。當(dāng)建筑企業(yè)無力繼續(xù)墊資，建設(shè)單位后續(xù)資金又跟不上而出現(xiàn)爛尾工程時，建筑企業(yè)不僅損失了墊付的資金，而且應(yīng)得承包費(fèi)也難以獲得。 通過雙方平等協(xié)商就工程量、材料價格、計價方式或計價標(biāo)準(zhǔn)達(dá)成一致補(bǔ)充書面協(xié)議，這種解決方式是最佳方式。 因此，承包人可以依據(jù)民法通則中的公平原則提起合同變更之訴，來平抑雙方的權(quán)利義務(wù)?！钡?6條第三款規(guī)定“建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。有的發(fā)包人故意指使或迫使造價咨詢機(jī)構(gòu)拖延出具咨詢報告，以達(dá)到拖延支付工程價款的目的，從而引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛?！薄∫布矗l(fā)包人收到承包人建設(shè)工程竣工報告后，由發(fā)包人組織驗收，建設(shè)工程經(jīng)驗收合格的，承包人方可將建設(shè)工程交付發(fā)包人使用?！焙偷?0條規(guī)定“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件。 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第14條規(guī)定“當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。如果建設(shè)工程質(zhì)量不合格，不管施工合同是有效合同，還是無效合同，承包人要求發(fā)包人按合同約定支付工程價款都不能得到支持。 第一，承包人（建筑企業(yè)）首先委托國家公證機(jī)關(guān)對“爛尾工程”進(jìn)行書面證