【正文】 算報價在協(xié)議書內(nèi)協(xié)商確定?！? 通過以上分析，筆者認為對“工程價款”這樣定義更全面、更準確，即“工程價款：在訂立施工合同前是指承包人向發(fā)包人提交的工程投標報價或工程預算報價，在訂立施工合同時是指發(fā)包人承包人約定的合同價款，在具體施工過程中是指發(fā)包人依據(jù)合同約定向承包人撥付的工程預付款、工程進度款以及施工過程中的變更合同價款，在工程竣工驗收合格后是指承包人發(fā)包人確定的工程竣工價款”。工程簽證是雙方協(xié)商一致的結(jié)果，是雙方法律行為；工程簽證涉及的利益已經(jīng)確定，可直接作為工程結(jié)算的憑據(jù)；工程簽證是施工過程中的例行工作,一般不依賴于證據(jù)。　 以上基本概念相互之間的內(nèi)在邏輯關(guān)系：　“工程價款”是有關(guān)價款的大概念，包括“工程投標（預算）報價”、　“合同價款”、“工程預付款”、“工程進度款”、“變更合同價款”　和“工程竣工價款”等子概念。 第一節(jié)　按照建設(shè)工程的施工階段分類 按照建設(shè)工程的不同施工階段分類，可以分為：工程投標報價糾紛；工程預算報價糾紛；合同價款糾紛；工程預付款糾紛；工程進度款糾紛；變更合同價款糾紛；工程竣工價款糾紛；拖欠工程竣工價款糾紛。比如：承包人起訴發(fā)包人拖欠工程竣工價款糾紛，如果雙方還沒有對工程竣工價款達成一致意見，那么應(yīng)當是首先確認工程竣工價款到底是多少。 可撤銷合同的工程價款糾紛又可以細化為：因重大誤解訂立的施工合同工程價款糾紛；因顯示公平訂立的施工合同工程價款糾紛；因一方欺詐、脅迫或乘人之危訂立的施工合同工程價款糾紛。 3　按照建設(shè)工程是否分包分類，可以分為：總包建設(shè)工程價款糾紛；分包建設(shè)工程價款糾紛。 第三章　施工合同工程價款糾紛的成因 在我國建設(shè)工程領(lǐng)域，造成工程價款糾紛的原因是很復雜的，筆者著重介紹常見的建設(shè)工程價款糾紛的成因： 第一節(jié)　施工合同存在缺陷和漏洞引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 施工合同是承發(fā)包雙方解決糾紛的最基本依據(jù)，它是承發(fā)包雙方權(quán)利義務(wù)的集中體現(xiàn)。這種沒有訂立書面的施工合同情況的原因是承發(fā)包雙方主要負責人之間比較熟識，都相信雙方的人格和誠信導致的。因此，萬一發(fā)生糾紛，承發(fā)包雙方之間訂立的內(nèi)容過于簡單的書面施工合同則成了“廢紙”一張。出現(xiàn)這種情況的原因：是由于建設(shè)工程涉及到的專業(yè)分工及范圍太廣，訂立施工合同相關(guān)人員主觀認識和客觀能力參差不齊造成的。也就是說，一份施工合同內(nèi)容，無論規(guī)定的多么詳盡，仍然無法窮盡實際施工過程中可能遇到的所有問題，　如材料價格大幅漲跌、設(shè)計變更、工程量與施工圖不符等等。關(guān)于建設(shè)工程合同的條款內(nèi)容，《招標投標法》第46條第1款規(guī)定“招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。有的甚至在招投標的投標前、中標時、中標后訂立三份陰陽合同，其目的仍是規(guī)避法律規(guī)定和行政監(jiān)管。陰陽合同在司法實踐中造成了疑難復雜情況，給建設(shè)工程價款糾紛案件審判帶來了久拖不決的負面效果。工程造價的審定職能應(yīng)由具有審價資質(zhì)的機構(gòu)及具有造價工程師資格的專業(yè)人員承擔，這是規(guī)范的工程造價咨詢服務(wù)市場的基本要求。 第四節(jié)　“爛尾工程”引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 建筑企業(yè)被拖欠的工程款，有一部分是因為建設(shè)項目停建、緩建所造成的。 第五節(jié)　其它原因引發(fā)的工程價款糾紛 其它原因引發(fā)的工程價款糾紛包括：以創(chuàng)杯要求與工程款扣罰掛勾引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛；因發(fā)包人故意拖延工程結(jié)算引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛；因承包人資質(zhì)瑕疵問題引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛；因施工合同解除引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛；因建設(shè)工程質(zhì)量不符合施工合同約定引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛等。 “建筑垃圾”，還可能因此觸犯法律。 第一節(jié)　沒有訂立書面施工合同引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 面對此種情況，作為承包方如何維護自己的合法權(quán)益 ——拿到自己應(yīng)得的工程價款，如何處理此類工程價款糾紛呢？　筆者認為應(yīng)具體分析，區(qū)別對待。 然后雙方根據(jù)達成的補充書面施工合同，通過雙方計算確認工程竣工價款，也可以請求法定部門進行工程造價鑒定來確認工程竣工價款。 具體策略：首先確認工程量，可以根據(jù)設(shè)計圖紙和施工圖計算并確定工程量，可以雙方實測建設(shè)工程確定工程量，也可以請求法定部門進行工程量鑒定。 　建設(shè)工程沒有通過峻工驗收?！币约暗?6條“　建設(shè)工程施工合同有效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，工程價款結(jié)算參照本解釋第三條規(guī)定處理。 第二節(jié)　施工合同內(nèi)容過于簡單引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 在這種情形下，有利條件是：合同主體明確，合同標的明確，合同竣工期限明確；不利條件是：可能結(jié)算條款約定不明，可能材料價款約定不明，可能計價方式或計價標準約定不明，可能付款方式約定不明等。這種解決方式是最佳方式，這種解決方式符合《合同法》第61條　“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充”　的規(guī)定精神。這種解決方式也符合《合同法》第61條“不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定”和第62條“價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行”的規(guī)定精神。其法律依據(jù)是《合同法》第63條“執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。 在付款方式約定不明的情況下，如何確認付款方式呢？對于工程預付款，應(yīng)在工程開工前支付；工程進度款，應(yīng)按建設(shè)工程的形象進度支付；變更工程價款，應(yīng)在設(shè)計變更后進行簽證，與工程進度款一起支付；工程竣工價款，應(yīng)在工程竣工驗收合格后支付。（六）履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔?！?如果是可調(diào)價格合同，當發(fā)包人對承包人的結(jié)算報告無異議時，則按照承包人提交給發(fā)包人的工程竣工報告確定的工程價款進行結(jié)算。”當發(fā)包人對承包人的工程竣工報告有異議時，雙方進行協(xié)商，協(xié)商成功，則按照雙方協(xié)商的價款進行結(jié)算?！?當然，在第二種情形下，發(fā)承包雙方可能僅對其中的一方面有異義，在協(xié)商不成的的情況下，　作為承包人可以按照相應(yīng)的對策處理。 第三節(jié)　施工合同內(nèi)容前后矛盾引發(fā)建設(shè)工程價款糾紛 在這種情形下，有利條件是：合同主體明確，合同標的明確，合同竣工期限明確；不利條件是：合同價款約定條款可能與結(jié)算條款約定沖突，也可能與材料價款條款約定沖突，也可能與計價方式或計價標準條款約定沖突。 ⑴通過雙方平等協(xié)商就合同價款、結(jié)算條款、材料價格、計價方式或計價標準等前后約定矛盾甚至沖突的條款達成一致協(xié)議?！?⑵雙方就合同價款、結(jié)算條款、材料價格、計價方式或計價標準等前后約定矛盾甚至沖突的條款達成不能達成一致協(xié)議的，如何辦理呢？ 具體策略：首先對施工合同進行解釋。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。這種解決方式也符合《中華人民共和國合同法》第61條“不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定”和第62條“價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行”的規(guī)定精神。 4．3．2建設(shè)工程沒有通過峻工驗收 作為承包人應(yīng)當采取措施，盡最大努力施工并使工程竣工通過驗收。 4．4．1　對于固定價格合同材料價格大幅漲價引發(fā)的工程價款爭議 建筑工程施工合同訂立時，簽約雙方盡管考慮到各種因素，但這只能在一定時間，一定范圍內(nèi)預見到，而市場價格的變化波動受政治、經(jīng)濟等諸多要素的影響，甚至包括全球經(jīng)濟變化的影響，如1998年亞洲金融風暴至今還令人刻骨銘心。如果仍按原合同履行，就會顯失公平甚至無法履行，在這種情況下可以變更原合同某些條款，目的在于消除合同因情勢變更所產(chǎn)生的不公平后果，通過變更或解除合同來平衡雙方當事人的利益。所謂公平觀念，是指以利益是否均衡為價值判斷標準來確定當事人之間的利益關(guān)系。例如福建省建設(shè)廳2003年第三季度下發(fā)文件，要求承發(fā)包雙方在約定主材10%以上漲價部分雙方各自承擔50%，以減輕因建材漲價給承包方帶來的壓力。”　的規(guī)定精神。 合同履行過程中一般不因價格變化而調(diào)整，如果有大幅漲價，可以情勢變更為由提出?！　?4．4．2　對于可調(diào)價格合同材料價格大幅漲價引發(fā)的工程價款爭議 以可調(diào)價格確定的合同價款又有三種情況，一種是雙方約定主材在10%以內(nèi)的價格不予調(diào)整。第三種情況，因發(fā)包人資金不到位、設(shè)計重大變更等原因造成工期延誤從而導致建材上漲。 4．4．3　對于成本加酬金合同材料價格大幅漲價引發(fā)的工程價款爭議 因是采用工程成本按現(xiàn)行計價依據(jù)以合同約定的辦法計算，酬金按工程成本乘以通過競爭確定的費率計算，從而確定工程竣工結(jié)算價。其法律依據(jù)是《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第22條“當事人對部分案件事實有爭議的，僅對有爭議的事實進行鑒定，但爭議事實范圍不能確定，或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。針對上述三種不同情況，應(yīng)依照法律的規(guī)定來認定“陽合同”：第一，如果建設(shè)工程是必須招標的，出現(xiàn)了陰陽合同，以經(jīng)過招標的為“陽合同”；第二，合同按照地方政府規(guī)定應(yīng)當經(jīng)過備案或?qū)徟?，先后簽了幾份合同，其中一份是?jīng)過備案或?qū)徟?，其余的是沒有經(jīng)過備案或?qū)徟模越?jīng)過備案或?qū)徟暮贤瑸椤瓣柡贤?；第三，當事人先后訂立了幾份?nèi)容不一的合同，不屬于前面有特殊要求的，則以實際履行的合同為“陽合同”。 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第21條明確規(guī)定“當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)”之精神，對于必須招標的建設(shè)工程，因陰陽合同引發(fā)的建設(shè)工程價款糾紛，承包人根據(jù)備案的中標合同——“陽合同”作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。 根據(jù)《中華人民共和國合同法》第8條“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。承包人應(yīng)當旗幟鮮明的堅決反對發(fā)包人將結(jié)算材料送交財政部門審計 因為：第一，雙方訂立的建設(shè)工程施工合同任何一方不得擅自變更?！币布?，發(fā)包人將結(jié)算材料擅自送交財政部門審計違反合同約定。 第三，財政部門的工程造價審計結(jié)論作為雙方工程竣工價款的依據(jù)，違背現(xiàn)行有關(guān)鑒定法律規(guī)定。其法律依據(jù)是：《中華人民共和國審計法》。審計機關(guān)對前款所列財政收支或者財務(wù)收支的真實、合法和效益，依法進行審計監(jiān)督?！? 第五，最高人民法院明確規(guī)定造價結(jié)算協(xié)議與審計報告發(fā)生矛盾以造價結(jié)算協(xié)議為判決依據(jù)?！?，盡管該條解釋在正式公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中被刪去，但最高人民法院的態(tài)度未變，這充分體現(xiàn)在最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中第16條　“當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款”　明確規(guī)定中。承包人對發(fā)包人將結(jié)算材料送交財政部門審計應(yīng)當支持，并且應(yīng)當按照財政部門的審計報告作為建設(shè)工程竣工結(jié)算的依據(jù)?！逗贤ā返?條明確規(guī)定“依法成立的合同，對當事人具有法律約束力。 ⑶　按照合同約定審查判斷合同當事人爭議的事實和雙方的責任是法院審理案件的基本要求。也有人將此稱為“馬拉松工程”?！盃€尾工程”從主觀上可分為惡意和非惡意兩種。承包人（建筑企業(yè)）唯一可行的辦法就是申請法定部門進行“爛尾工程”造價鑒定，以確認工程價款的具體數(shù)額，從而維護自己的合法權(quán)益。保全內(nèi)容包括：用照片顯示“爛尾工程”的現(xiàn)狀、用實測的詳細數(shù)據(jù)記錄其實際的工程量。 4．7．2　“非惡意”的“爛尾工程”的工程價款解決方案 發(fā)包人（房地產(chǎn)開發(fā)商）自有資金不足造成的“爛尾工程”，承包人（建筑企業(yè)）解決工程價款的方案比較多。這種解決方式也符合《合同法》第61條　“合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充”　的規(guī)定精神。因為只有完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，承包人才能得到相應(yīng)的工程價款。 其次承包人（建筑企業(yè)）委托國家國家公證機關(guān)對“爛尾工程”進行工程量證據(jù)保全。 最后，承包人（建筑企業(yè)）根據(jù)《合同法》第286條的規(guī)定和〈〈最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復　〉〉第4條“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算”向法院提起確認工程價款優(yōu)先權(quán)之訴，提出申請依法拍賣“爛尾工程”并優(yōu)先受償，從而維護自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款。但現(xiàn)在的工程承包合同經(jīng)招投標后，有些合同已走了樣，變?yōu)閮?yōu)質(zhì)不優(yōu)價，工程達到合格還要罰款。 建設(shè)工程的質(zhì)量關(guān)系到公共安全。驗收合格的，發(fā)包人應(yīng)當按照約定支付價款，并接收該建設(shè)工程?！?根據(jù)以上法律法規(guī)的規(guī)定，可以得出一個非常明確的結(jié)論：承包人施工的建設(shè)工程只要質(zhì)量合格，發(fā)包人就應(yīng)當按照合同約定支付工程價款。許多發(fā)包方以尚未結(jié)算為由拖欠工程款，而承包方要想進行竣工結(jié)算卻阻礙重重。而作為承包方如何維護自己的合法權(quán)益——拿到自己應(yīng)得的工程價款，如何處理此類工程價款糾紛呢？ 4．9．1　首先確認建設(shè)工程驗收的時間 《合同法》第279條規(guī)定“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗收規(guī)范和質(zhì)量檢驗標準及時進行驗收。 《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第16條規(guī)定“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報告后，應(yīng)當組織設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進行竣工驗收。 《合同法》第281條規(guī)定“因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建?！薄∫布?，建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用后，發(fā)包人的權(quán)利受限。 4．9．2　其次按照合同約定結(jié)算工程價款 《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16條規(guī)定“當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算