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中西律師制度比較研究課程-文庫吧

2025-04-02 06:00 本頁面


【正文】 律師法實施細(xì)則》、《律師登錄規(guī)則》、《律師懲罰規(guī)則》等,使律師制度進一步規(guī)范化。 (2)新中國律師制度的建立和發(fā)展 新中國成立后,人民政權(quán)在廢除了國民黨《六法全書》,確定了解放區(qū)司法原則的基礎(chǔ)上,取消了國民黨的律師制度,解散了舊律師組織,取締了黑律師活動,建立了新中國的人民律師制度。1950年7月,中央人民政府政務(wù)院公布的《人民法庭組織通則》規(guī)定,人民法庭應(yīng)保障被告有辯護及請人辯護的權(quán)利。從1949年12月開始,在最高法院和上海市等地方法院陸續(xù)建立公設(shè)律師室。1954年7月,司法部在北京、天津、上海等大城市開始試辦律師工作機構(gòu)。同年9月,我國第一部憲法將“被告人有權(quán)獲得辯護”,作為憲法原則加以規(guī)定。1956年1月,國務(wù)院批準(zhǔn)了司法部《關(guān)于建立律師工作的請示報告》,到1957年6月,全國已有19個律師協(xié)會籌備會,800多個法律顧問處,兼職律師300多人,剛剛建立的社會主義律師制度顯示了重要作用,受到了廣泛歡迎。 1957年,反右斗爭的擴大化使律師制度受到了極大破壞,十年動亂期間,律師制度更是蕩然無存,我國歷史上出現(xiàn)了長達二十余年沒有律師的空白時期。 黨的十一屆三中全會以后,隨著社會主義民主的建設(shè)法制的加強,律師制度得到了恢復(fù)和重建。1980年8月,第五屆全國人大常委會第十五次會議討論通過了《中華人民共和國律師暫行條例》,新中國第一個律師立法的頒實施,使我國社會主義的律師制度跨出了嶄新而富有建設(shè)性意義的一步。 黨的十四大提出建立社會主義市場經(jīng)濟體制的目標(biāo)后,進一步加強我國社會主義民主與法制建設(shè),對發(fā)展律師事業(yè)提出了更多的要求。1992年8月,司法部頒布了《關(guān)于律師工作進一步改革的意見》;1993年12月26日,國務(wù)院批準(zhǔn)了《司法部關(guān)于深化律師工作改革的方案》;同年12月27日,司法部又發(fā)布了《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律規(guī)范》。1996年6月25日第八屆全國人大常委會第十五次會議通過的《中華人民共和國律師法》更被稱為我國律師制度發(fā)展史上的里程碑。隨著律師制度的不斷健全,我國律師和律師事務(wù)所的數(shù)量也迅速增長起來:1980年,全國只有律師工作人員5500人,法律顧問處1465個;而到了1989年,律師事務(wù)所發(fā)展到3500個;截止到2000年年底,我國律師人數(shù)已近11萬人,律師事務(wù)所已達9000多家。(1)這期間,律師的工作量也與其人數(shù)的增加成正比。因此,我們不難預(yù)見,隨著我國社會主義市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展和社會主義法制的逐步完善,在不久的將來,我國律師事業(yè)的發(fā)展必將邁上一個新的臺階。 (三)律師制度的發(fā)展趨勢 縱觀律師制度的建立和發(fā)展,律師在社會的政治、經(jīng)濟發(fā)展中的作用和地位愈加重要。進入20世紀(jì)下半葉,特別是20世紀(jì)80年代以后,律師制度的發(fā)展呈現(xiàn)出幾大趨勢。以下概括中西律師制度的發(fā)展,作以分析: 律師的數(shù)量迅速增長 近代各國律師人數(shù)增長的動態(tài)并不是勻速的,而是相對集中在幾個時期。尤其是80年代以后,各國律師人數(shù)的增長速度加快,律師數(shù)量的增長率遠遠超過以前的任何一個時期。,1999年已突破80萬,目前,共有律師90萬,平均每300人擁有一名律師,其人數(shù)超過世界各國律師人數(shù)的總和。英國1957年約有律師3萬人,1977年突破4萬,1992年英國人口增長甚微。其他發(fā)達國家亦然。律師數(shù)量大量增長的原因主要是受經(jīng)濟迅速發(fā)展的影響,經(jīng)濟增長了,法律服務(wù)的需求亦隨之增大。同時律師人數(shù)增長與律師地位和經(jīng)濟收入的不斷提高也有密切聯(lián)系。 我國自1980年恢復(fù)了律師制度以來,律師人數(shù)也逐年增多。截至2000年底,全國從事律師工作的人員已經(jīng)達到11萬人。律師隊伍的迅速發(fā)展,與黨和政府越來越重視律師工作有密切聯(lián)系。僅1992年一年時間,江澤民同志就曾在不同場合先后七次談起要加強律師工作。他指出,中國應(yīng)該有30萬名律師。李鵬、朱容基、喬石等黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人也多次明確指出,搞外向型經(jīng)濟,不僅需要大量的科技人才,還需要一大批會計師、審計師、律師等人材。司法部根據(jù)中央領(lǐng)導(dǎo)的指示精神,從中國的實際情況和市場經(jīng)濟的需要出發(fā),提出加快發(fā)展律師隊伍,努力提高律師素質(zhì)。到20世紀(jì)末,律師隊伍要發(fā)展到15萬人,到2010年達到25萬至30萬人,%。(目前僅為萬分之零點八,比泰國、巴基斯坦的律師與人口的比例還低。)為此,司法部擬繼續(xù)改革和完善律師資格考試制度,采取各種積極有效的措施把具有律師資格的人才吸引到律師隊伍中來??梢灶A(yù)見,中國的律師隊伍還將有更大的發(fā)展。 律師業(yè)務(wù)范圍日益廣泛 在律師制度建立的初期,律師的業(yè)務(wù)主要是為當(dāng)事人代理民事訴訟和作為刑事被告人的辯護人。但是現(xiàn)代各國均擴大了律師的業(yè)務(wù)范圍,并且隨著經(jīng)濟的發(fā)展,非訴訟業(yè)務(wù)在整個律師業(yè)務(wù)中所占的比重越來越大。認(rèn)為找律師就是為了打官司的觀念早已過時。在市場經(jīng)濟條件下,律師的主要功能恰恰是為了避免訴訟。在當(dāng)今的發(fā)達國家,律師在非訴訟領(lǐng)域的業(yè)務(wù)量為律師總業(yè)務(wù)量的80%以上,律師的業(yè)務(wù)活動范圍已延伸到社會生活的各個角落和各個領(lǐng)域。以美國為例,%;,%。在從業(yè)的律師中,大部分律師也在從事公司、金融、房地產(chǎn)等非訴訟方面的業(yè)務(wù)。 我國律師目前的業(yè)務(wù)主要集中在訴訟領(lǐng)域和非訴訟領(lǐng)域的企業(yè)法律顧問,除沿海城市和大城市外,大部分地區(qū)律師其他非訴訟業(yè)務(wù)開展的較少,律師在非訴訟領(lǐng)域發(fā)揮的作用還很不夠。其原因一是法律缺乏應(yīng)有的權(quán)威,“權(quán)大于法”、“人情大于法”的現(xiàn)象普遍存在;與此相聯(lián)系,人們認(rèn)識不到或不愿意在非訴訟領(lǐng)域聘請律師;二是律師自身對非訴訟領(lǐng)域的業(yè)務(wù)開拓不夠,辦理非訴訟業(yè)務(wù)的能力欠缺;另外經(jīng)濟發(fā)展地區(qū)不平衡與人們對法律的信仰程度也或多或少的限制律師非訴訟業(yè)務(wù)的拓展。即使這樣,市場主體對律師提供法律服務(wù)的多方面需要已日益顯示出來。律師在金融、證券、房地產(chǎn)、企業(yè)兼并、投資等非訴訟領(lǐng)域的發(fā)展也十分的迅速。 律師分工日益專業(yè)化 在發(fā)達國家,由于律師的業(yè)務(wù)活動范圍日趨廣泛,加之法律的分類越來越細(xì),任何律師,不管其業(yè)務(wù)能力多強,精力多么的充沛,也很難包攬每個方面的業(yè)務(wù)。這就迫使律師走專業(yè)化的道路。所謂專業(yè)化的分工,就是根據(jù)律師業(yè)務(wù)的劃分情況,不同的律師深入掌握某項專門的法律知識和從事此類法律實務(wù)的技能,從而專門辦理此類業(yè)務(wù)。 當(dāng)前我國律師的數(shù)量不多,業(yè)務(wù)范圍不廣,加之現(xiàn)行的律師收費辦法沒有反映專業(yè)化分工的趨勢,律師收費主要是按案件性質(zhì)而不是按律師付出的勞動和智力成果的高低來確定收費標(biāo)準(zhǔn),造成我國大部分律師爭辦高標(biāo)的經(jīng)濟糾紛和爭當(dāng)企業(yè)法律顧問,大部分律師都是“萬金油”式的律師。近年來,隨著經(jīng)濟的發(fā)展和對外開放,大中城市中的律師工作已呈現(xiàn)出專業(yè)化分工的趨勢。如涉外、房地產(chǎn)、證券等非訴訟業(yè)務(wù)的收費已顯示出巨大的優(yōu)勢。 律師事務(wù)所向大型化發(fā)展 在資本主義發(fā)展的初期,絕大部分律師都是個人開業(yè),19世紀(jì)50年代以后,合伙律師事務(wù)所開始增多,大部分合伙所只有2-5個律師。到了21世紀(jì)律師超過百人的大所。在紛紛向大型所發(fā)展的同時,小規(guī)模的事務(wù)所仍有用武之地。他們承辦的業(yè)務(wù)是大所不愿承辦的。目前,在發(fā)達國家,大部分律師仍在25人的小型所工作,個人開業(yè)的律師還占有相當(dāng)大的比重。為解決小型所負(fù)擔(dān)的物質(zhì)費用和輔助費用過高的問題,小型所也開始在保持各自業(yè)務(wù)上獨立的前提下,向幾個所共用物質(zhì)設(shè)施或聯(lián)合分擔(dān)行政費用方向發(fā)展,也有的各自租用毗鄰的場所,以造成規(guī)模效應(yīng)的態(tài)勢。 我國的《律師法》取消了個人律師事務(wù)所,同時司法行政部門的導(dǎo)向均反映了當(dāng)局發(fā)展規(guī)模所的傾向性。但是我國除了有少數(shù)幾個百人以上的大所外,大部分律師事務(wù)所人員均在10人以下,有的所靠兼職律師來增加宣傳上的效應(yīng)。筆者認(rèn)為,在大力提倡專業(yè)化、綜合性、大規(guī)模方向發(fā)展的同時,也需要有一大批經(jīng)營靈活、投資較少的事務(wù)所。以適應(yīng)不同層次的社會需要。 律師的社會地位大大提高 資本主義律師的社會地位不斷提高,一方面律師的自治程度提高。西方國家律師與法官、檢察官一樣被稱為“法律家”,之間已形成職業(yè)共同體,并鼎足而立。另一方面,律師在國家的政治生活各方面所發(fā)揮的作用日益突出。經(jīng)濟上,沒有律師事務(wù)所的大宗經(jīng)濟活動被看作沒有法律保障的冒險;政治上,律師大量地參與國家政權(quán)。美國的律師不僅通過擔(dān)任政府法律顧問的途徑參與國家事務(wù),往往還是通往官場的階梯。歷任總統(tǒng)中律師出身的在半數(shù)以上,國會議院中,律師出身的通常占參議院人數(shù)的2/3,眾議院人數(shù)的1/2。法官和檢察官也大都是律師出身。另外,律師收入較高,律師職業(yè)受人尊敬也是律師地位提高的標(biāo)志。 我國“十四大”以來,律師的社會地位也不斷提高。大量的優(yōu)秀人才,一批留學(xué)歸來的博士和國內(nèi)培養(yǎng)的碩士紛紛加入律師隊伍,一些法官、檢察官也辭職成了律師的一員;同時律師在各級人大、政協(xié)中均占有少量的比例;律師也已步入高收入階層;一批優(yōu)秀的律師被選入人大、黨政、司法部門任職。 律師管理向行業(yè)化、法律化、規(guī)范化發(fā)展 從世界范圍看,律師管理不斷向行業(yè)化發(fā)展,大多數(shù)發(fā)達國家和部分發(fā)展中國家已基本實現(xiàn)了對律師管理主要或完全是行業(yè)組織進行。律師的自治程度在不斷加強。國家或律師行業(yè)組織對律師的法律化、規(guī)范化管理,主要通過從進入律師隊伍入口把關(guān)。 為了純潔律師隊伍,維護律師聲譽,以立法形式對律師職業(yè)提出高要求。 我國律師制度恢復(fù)以來,主要由司法行政機關(guān)對律師進行管理,為了適應(yīng)市場經(jīng)濟對律師管理體制的要求,自1993年以來,司法部對律師管理體制作出重大改革。其方向是從我國的國情和律師工作的實際出發(fā),建立司法行政機關(guān)與律師協(xié)會行業(yè)管理相結(jié)合的管理體制。經(jīng)過一個時期的實踐后,逐步向司法行政機關(guān)宏觀管理下的律師協(xié)會管理體制過渡。說明我國在律師管理方面與國際律師行業(yè)接軌的道路上邁了一大步。 二、關(guān)于律師的性質(zhì)和執(zhí)業(yè)宗旨 “性質(zhì)”一詞,在漢語中是指“事物所具有的本質(zhì)特點”。律師的性質(zhì),自然是指律師的本質(zhì)特征。由于律師既是一種職業(yè),又是一個群體,一個階層,同時,在階級社會中,律師又服務(wù)于一定的階級,因此,律師的性質(zhì)大致可以從三個方面分別加以界定,即律師的階級屬性、社會屬性和職業(yè)屬性。 (一)西方國家及我國臺灣地區(qū)的相關(guān)規(guī)定 律師的階級屬性 律師在西方國家,無論是英美法系還是大陸法系,都是統(tǒng)治階級的重要組成部分,律師制度是其法律制度的有機組成部分。德國《律師法》甚至直接規(guī)定,“律師是獨立的司法人員”。日本等國家和我國臺灣地區(qū)的法律雖然沒有明確規(guī)定律師是司法人員,但法學(xué)界常稱律師為“在野法曹”,而律師也以“在野法曹”自詡。所謂“法曹”,可理解為“司法機關(guān)”,“在野”則指“非政府機關(guān)”。因此,所謂“在野法曹”可以解釋為“民間的司法機關(guān)”。律師的階級屬性是十分明確的,而且這種階級性同律師的職責(zé)有十分密切的聯(lián)系。日本《律師法》第1條規(guī)定,“律師以維護基本人權(quán),實現(xiàn)社會正義為使命。律師根據(jù)前項使命應(yīng)當(dāng)誠實地執(zhí)行職務(wù),努力維持社會秩序和改進法律制度”。臺灣《律師法》第1條也明確規(guī)定:“律師以保障人權(quán),實現(xiàn)社會正義及促進法治為使命,律師應(yīng)基于前項使命,誠實執(zhí)行職務(wù),維護社會秩序及改善法律制度?!憋@然,在西方國家地區(qū),律師的使命是保障人權(quán),實現(xiàn)社會正義,促進民主法治,即律師通過執(zhí)行職務(wù),參與社會活動,使社會秩序得以維護,法律制度得以改善,人權(quán)得到保障,社會正義得以實現(xiàn),民主法治水平不斷提高。當(dāng)然,這里的“正義”、“民主”、“法治”等等,均帶有鮮明的階級性。 西方所有的國家中,當(dāng)律師作為司法人員出現(xiàn)時,在某些特定場合,律師可以擔(dān)任法官或檢察官。加拿大《出庭律師與初級律師法》第3條規(guī)定:“律師屬司法輔助人員系列。律師從事司法業(yè)務(wù)應(yīng)著職業(yè)服裝(法衣)”。第17條規(guī)定:“每一個獲準(zhǔn)在最高法院擔(dān)任初級律師的律師協(xié)會會員,均為加拿大自治領(lǐng)地的所有法院的官員?!泵绹堵蓭熉殬I(yè)行為標(biāo)準(zhǔn)規(guī)則》也規(guī)定,“在法院工作繁忙、法官人數(shù)不夠時,律師有應(yīng)法院指定代理法官的義務(wù)”。律師除代理法官職務(wù)外,還經(jīng)常為檢察院服務(wù),在英美法系國家,律師服務(wù)于國家公訴機關(guān)是常有的事情。律師還可以就某個具體案件受雇于國家公訴機關(guān),為其服務(wù),只是律師在執(zhí)行國家公務(wù)期間不得執(zhí)行律師職務(wù),處理律師業(yè)務(wù)。 律師的職業(yè)屬性 就律師的職業(yè)屬性而言,律師是為國家、公民、組織提供法律服務(wù)的專業(yè)人員。西方有些國家,律師分為社會律師與國家律師。國家律師又稱為公設(shè)律師。如美國80多萬律師中,有10多萬屬于國家律師。他們同其他律師一樣,持有律師執(zhí)照,以自己所具有的法律知識和專業(yè)知識作為提供法律服務(wù)的手段。與其他律師相比,他們不是自由職業(yè)者,而是國家公務(wù)員,管理體制上,嚴(yán)格按照公務(wù)員管理;他們只為國家服務(wù),而不可向社會提供法律服務(wù),其職能在于捍衛(wèi)國家利益;他們有更多的機會參與國家重大決策,因而有更多的機會步入仕途。盡管他們在經(jīng)濟上的收入可能低于社會律師,但在政治地位和對國家政治生活的影響遠大于社會律師。他們?yōu)閲姨峁┓煞?wù)的方式包括擔(dān)任政府法律顧問、在刑事訴訟中以公訴律師身份出席法庭等等。 律師為公民、組織或社會團體提供法律服務(wù),是其基本職能,也是其最重要的職能。德國《律師法》第3條規(guī)定:“律師是法律事務(wù)中獨立的、職業(yè)的顧問和代理人?!薄叭魏稳硕加袡?quán)在各種法律事務(wù)中請律師充當(dāng)其法律顧問,或在法院、仲裁法院及行政部門的活動中充當(dāng)其代理人”。加拿大《出庭律師與初級律師法》規(guī)定:“律師業(yè)務(wù)包括:(一)以代理人或辯護人身份出庭;(二)起草、修改或整理......任何請求書、公司組織簡章、公司章程、申請書、聲明、保證書、備忘錄、決議、細(xì)則或者與一個法人團體的設(shè)立、登記、組織、改組、解散或清算有關(guān)的其他文書;用于任何訴訟、司法或非司法的任何文書;遺囑、財產(chǎn)授予與契據(jù)、信托契據(jù)、委托書或者與遺囑檢驗、遺產(chǎn)管理委任書或與死者有關(guān)的其他文書;與準(zhǔn)備、獲準(zhǔn)或需要在登記處或其他政府機關(guān)登記、記載或備案的動產(chǎn)或不動產(chǎn)有關(guān)的文據(jù)。(三)為解決因侵權(quán)行為產(chǎn)生的損害賠償請求或要求而以任何方式進行任何行為、作為或談判;(四)同意根據(jù)他人的安排提供出庭律師或初級律師的服務(wù);(五)提供法律咨詢”。日本《律師法》第3條“律師的職務(wù)”規(guī)定:“(一)律師應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人及其他關(guān)系人的委托或公署的囑托,辦理訴訟事件、非訟事件及請求審查、提出異議、請求再審查等關(guān)于對行政官廳所作處分聲明不服的事件和其他一般的法律事務(wù)為職務(wù)。(
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