【正文】 管體制 頂端：國會、證券交易委員會 中部：自律組織 塔基：成員公司的監(jiān)督部門 確立以信息公開為基礎的證券法體系 最早確立這一原則的是 1933年 《 證券法 》 和 1934的 《 證券交易法 》 該原則的基本精神包括： （ 1）發(fā)行的 信息披露 （ 2）持續(xù)性信息披露 任何發(fā)行人如果違反上述兩項義務，將承擔嚴格的民事賠償責任和刑事責任。 建立嚴密的證券監(jiān)管規(guī)則 （ 1）銀行與證券業(yè)的分業(yè)經營制度 自上個世紀九十年代后期，隨著監(jiān)管體系的日趨穩(wěn)健，混業(yè)經營成為趨勢。 （ 2）禁止證券欺詐 發(fā)行人及中介機構在披露信息過程中有不實說明或欺詐行為，將承擔民事、行政及刑事責任。 （ 3）采取發(fā)行注冊制并加強中介機構的責任。 三、英國證券市場的監(jiān)管 （ 一）采取分散的證券立法體制 英國的證券法律散見于下列法律； 1948年 《 公司法 》 ； 1958年 《 反欺詐（投資法） 》 ； 1973年的 《 公平交易法 》 ； 1986年 《 金融服務法 》 等 (二 ) 建立證券市場的行政監(jiān)管體系 上世紀七十年代以前監(jiān)管機構分散不統(tǒng)一 監(jiān)管部門：貿易部；隸屬于銀行業(yè)協(xié)會和保險業(yè)協(xié)會的投資者保護委員會 上世紀七十年代以后建立統(tǒng)一的監(jiān)管體制 監(jiān)管機構： “ 證券與投資委員會 ” ，１９９７年更名為金融服務局（ FSA） （三）建立以證券自律機構為主體的證券監(jiān)管機構 除官方的金融服務局外，證券交易所是英國證券市場監(jiān)管的重要力量。 其監(jiān)管的方法： （ 1）參與證券買賣的人（券商）必須是交易所的會員； （ 2）證券上市需經交易所批準，上市條件可隨時調整； （ 3）交易所有權對會員及上市公司進行處罰 。 四、歐陸法系的證券市場監(jiān)管 歐陸法系監(jiān)管體制的典型代表是德國。 德國證券市場監(jiān)管體制有自己鮮明的特點： （一）銀行是證券市場上的主導力量 企業(yè)發(fā)行股票主要由 銀行 認購； 證券的買賣必須有 銀行 （經紀人）的參加； 銀行 及信貸機構是交易所的會員； 商業(yè)銀行成為德國證券市場主導的原因： P１０６ （二）相對寬松的信息披露制度 披露的內容僅限于資產負債表； 年度報告經公司監(jiān)事會認可后視為獲得股東核準。 究其原因如下： （ 1）在德國，證券法的獨立屬性尚未得到充分的挖掘； （ 2）商業(yè)銀行認購股票已形成一般商業(yè)實踐； （ 3）德國缺乏建立信息披露制度的傳統(tǒng)。 （三）法律規(guī)范較分散 德國有關調整證券市場的法律法規(guī)散見于 《 股份法 》 、《 財務報表公布法 》 、 《 證券交易所法 》《 銀行法 》 、《 投資公司法 》 、 《 外國投資公司法 》 、 《 對外貿易法 》等法律之中。 （四）以自律規(guī)則為基礎的監(jiān)管體制 德國雖然設有卡特爾辦公室，但其職權僅限于憑借反競爭限制法審查公司接管和兼并事項。因此，證券交易所的自律監(jiān)管成為了德國證券市場監(jiān)管的主要力量。 第三節(jié)我國證券市場的監(jiān)管體制 一、我國證券市場監(jiān)管的特點 （一）重視政府監(jiān)管 有學者將證券市場分為 政府推動型和自由發(fā)展型， 我國證券市場顯然屬于前者。具體體現(xiàn)在： 股份公司設立上。國務院授權部門或省級人民政府批準。 證券的發(fā)行上。股票發(fā)行由證監(jiān)會核準，公司債券發(fā)行由證交所批準。 證交所的設立上。由國務院批準。 （二）強調實質審查 發(fā)行人不僅要履行信息披露義務，而且政府監(jiān)管部門還就發(fā)行人的條件進行實質性審查并核準。 （三）強調集中管理 法 77條： “ 國務院證券監(jiān)督管理機構依法對全國證券市場實行集中統(tǒng)一管理 ” 。且可根據(jù)監(jiān)管的需要設立派出機構。 二、我國的證券監(jiān)督管理機構 （一）政府監(jiān)管機構 ——中國證監(jiān)會 性質 ——國務院所屬行政主管部門 法 210條：當事人對證券監(jiān)督管理機構或國務院授權的部門處理決定不服的，可以依法申請復議，或者直接向人民法院提起訴訟。 （二）自律性監(jiān)管機構 中國證券業(yè)協(xié)會 這是我國法定的自律性監(jiān)管組織。 證交所 關于證交所是否已經納入政府監(jiān)管，還是屬于自律性監(jiān)管組織問題，以前理論界存在爭議，但現(xiàn)在已經非常明確。 第五章證券發(fā)行法律制度 第一節(jié)證券發(fā)行的概念和性質 一、證券發(fā)行的概念 證券發(fā)行是指證券發(fā)行人創(chuàng)設證券權利并向投資者交付證券的行為。 發(fā)行人：符合條件的商業(yè)或政府組織 投資者：個人或其他組織 融資工具：證券 二、證券募集與證券發(fā)行的法律性質 證券募集是募集人與投資者訂立的，旨在向投資者出售股份或公司債券的行為。 在性質上是協(xié)議行為。 證券發(fā)行是發(fā)行人制成證券并向認購人交付證券的行為。 在性質上是交付行為。 第二節(jié)證券公開發(fā)行的概念和分類 一、證券公開發(fā)行的概念 證券公開發(fā)行是指發(fā)行人向不特定投資者或超過一定數(shù)量的特定投資者出售資本證券的行為。 二、證券公開發(fā)行的條件和推定 （一）條件 法 10條 向不特定對象發(fā)行證券； 向特定對象發(fā)行證券累計超過 200人； 法律、法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 （二）推 定 法 10條第 3款 “ 非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式 ” 。 （三）非公開發(fā)行準用公開發(fā)行規(guī)則的特例 法 13條第 2款規(guī)定： 上市公司無論是公開發(fā)行還是非公開發(fā)行股份，一概適用 《 證券法 》 規(guī)定的公開發(fā)行規(guī)則。 三、證券公開發(fā)行的分類 （一）證券種類與證券公開發(fā)行 股票發(fā)行 股份公司為籌集資金為直接目的，依照法定程序向投資者出售股票的行為。其包括：設立發(fā)行和增資發(fā)行 公司債券發(fā)行 發(fā)行人為籌集資金依法向投資者發(fā)行的約定在一定期限還本付息的證券的行為。其包括：普通公司債券發(fā)行和可轉換公司債券發(fā)行。 （二）證券發(fā)行價格與證券公開發(fā)行 發(fā)行價格 ——投資者購買證券發(fā)行人首次出售的證券時所支付的購買價格。 面值發(fā)行（股票、公司債券） 折扣發(fā)行（公司債券） 溢價發(fā)行（股票） 中間價發(fā)行（新股發(fā)行） （三）證券承銷與證券公開發(fā)行 分為：直接發(fā)行和間接發(fā)行 間接發(fā)行：證券代銷和證券包銷 依現(xiàn)行證券法規(guī)定，公開發(fā)行必須采取間接發(fā)行。而且，公開發(fā)行的證券票面總額超過人民幣 5000萬元的，還應當組織承銷團承銷。 （四）證券發(fā)行時間與證券公開發(fā)行 分為：設立發(fā)行和新股發(fā)行 設立發(fā)行 : 公司籌集注冊資本 新股發(fā)行：增資、送股、配股、股票拆細 （五）發(fā)行方式與證券公開發(fā)行 上網定價發(fā)行； 上網詢價發(fā)行； 網下法人配售和上網定價結合的發(fā)行方式 。 向二級市場投資者配售和上網定價結合的發(fā)行方式； 向二級市場投資者配售發(fā)行方式； 網上、網下累計投標詢價發(fā)行。 第三節(jié) 股票公開發(fā)行的條件 一、證券公開發(fā)行條件的概念和特點 （一）什么是證券公開發(fā)行的條件？ 證券公開發(fā)行條件是指公開發(fā)行證券必須具備的各種法定條件的總和。 法 10條： “ 公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件 ” 。 （二）我國證券公開發(fā)行條件的特點 發(fā)行條件是法定條件； 發(fā)行條件的法定性有利于降低劣質證券進入證券市場的機會，更好的保護投資者利益，而且為實質審查奠定基礎。 發(fā)行條件是實質條件； 實質條件是相對形式條件而言的，其包括法律性條件和財務性條件。 發(fā)行條件偏重于財務條件 財務條件所包含的財務指標可以很好地反映發(fā)行人的財務狀況、經營狀況及持續(xù)盈利的能力。 發(fā)行條件有別于上市條件 公開發(fā)行條件由證監(jiān)會審查，上市條件由交易所審查，但新發(fā)賦予交易所可以按照高于法定公開發(fā)行條件的標準制定上市條件。 二、公司設立與公開發(fā)行股票 公司設立包括：發(fā)起設立和募集設立 以往實踐中股份公司采取募集設立的實例罕見，但新法賦予了這種設立方式的合法性。 （一）募集設立的條件 前置審批條件 具體的審批機構由 《 行政許可法 》 等法律和行政法規(guī)規(guī)定。 發(fā)起人及出資形式 發(fā)起人：①人數(shù) 2200；②自然人、法人；③半數(shù)以上在中國境內有住所； ④ 承擔公司設立不能的責任 債務和費用的連帶責任；返還股款并加算利息；過失使公司利益受損的賠償責任。 ⑤出資方式為貨幣、實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可依法轉讓的資產。勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權、設定擔保的財產不得作價出資。 股本條件 ① 普通股份公司最低 500萬；②上市公司最低 3000萬；③發(fā)起人不少于公司股本總額的 35%。 招股說明書 P132 簽署招股說明書的發(fā)起人要保證招股說明書真實、準確、完整。 三、上市公司發(fā)行證券的一般條件 組織機構健全、運行良好。 章程合法有效；機構及內部控制制度健全；董事、監(jiān)事及高管人員具備任職資格；與控股股東或者實際控制人的人員、資產、財務分開； 盈利能力具有可持續(xù)性 最近三個會計年度連續(xù)盈利，業(yè)務和盈利來源相對穩(wěn)定；主營業(yè)務或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展；核心管理人員和核心技術穩(wěn)定；不存在影響公司可持續(xù)經營的擔保、訴訟、仲裁等重大事項。 財務狀況良好 會計基礎工作規(guī)范符合規(guī)定；最近三年及一齊財務報表為未被注冊會計師出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告；資產質量良好，現(xiàn)金流量正常；最近三年累計分配利潤不少于實現(xiàn)利潤的20%。 最近三十六個月財務會計文件無虛假記載，不存在重大違法行為 未受到刑事處罰，未受到行政處罰且情節(jié)嚴重的行為。 募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定 數(shù)額不超過項目需求量；資金使用符合國家產業(yè)政策和有關法律行政法規(guī)的規(guī)定；建立募集資金專項存儲制度。 上市公司不得公開發(fā)行證券的特別規(guī)定 ① 發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述和重大遺漏；②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未糾正；③公司最近 12個月內受到過證券交易所的公開譴責；④公司及其控股股東或實際控制人最近 12個月內存在為履行向投資者作出的公開承諾的行為；⑤公司或其董事、高管因涉嫌犯罪被司法機關立案偵察或涉嫌違法違規(guī)被證監(jiān)會立案偵察；⑥嚴重損害投資者