【正文】 管體制 頂端：國(guó)會(huì)、證券交易委員會(huì) 中部：自律組織 塔基：成員公司的監(jiān)督部門 確立以信息公開為基礎(chǔ)的證券法體系 最早確立這一原則的是 1933年 《 證券法 》 和 1934的 《 證券交易法 》 該原則的基本精神包括： （ 1）發(fā)行的 信息披露 （ 2）持續(xù)性信息披露 任何發(fā)行人如果違反上述兩項(xiàng)義務(wù)，將承擔(dān)嚴(yán)格的民事賠償責(zé)任和刑事責(zé)任。 建立嚴(yán)密的證券監(jiān)管規(guī)則 （ 1）銀行與證券業(yè)的分業(yè)經(jīng)營(yíng)制度 自上個(gè)世紀(jì)九十年代后期，隨著監(jiān)管體系的日趨穩(wěn)健，混業(yè)經(jīng)營(yíng)成為趨勢(shì)。 （ 2）禁止證券欺詐 發(fā)行人及中介機(jī)構(gòu)在披露信息過(guò)程中有不實(shí)說(shuō)明或欺詐行為，將承擔(dān)民事、行政及刑事責(zé)任。 （ 3）采取發(fā)行注冊(cè)制并加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任。 三、英國(guó)證券市場(chǎng)的監(jiān)管 （ 一）采取分散的證券立法體制 英國(guó)的證券法律散見(jiàn)于下列法律； 1948年 《 公司法 》 ； 1958年 《 反欺詐（投資法） 》 ； 1973年的 《 公平交易法 》 ； 1986年 《 金融服務(wù)法 》 等 (二 ) 建立證券市場(chǎng)的行政監(jiān)管體系 上世紀(jì)七十年代以前監(jiān)管機(jī)構(gòu)分散不統(tǒng)一 監(jiān)管部門：貿(mào)易部；隸屬于銀行業(yè)協(xié)會(huì)和保險(xiǎn)業(yè)協(xié)會(huì)的投資者保護(hù)委員會(huì) 上世紀(jì)七十年代以后建立統(tǒng)一的監(jiān)管體制 監(jiān)管機(jī)構(gòu)： “ 證券與投資委員會(huì) ” ，１９９７年更名為金融服務(wù)局（ FSA） （三）建立以證券自律機(jī)構(gòu)為主體的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu) 除官方的金融服務(wù)局外，證券交易所是英國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管的重要力量。 其監(jiān)管的方法： （ 1）參與證券買賣的人（券商）必須是交易所的會(huì)員； （ 2）證券上市需經(jīng)交易所批準(zhǔn)，上市條件可隨時(shí)調(diào)整； （ 3）交易所有權(quán)對(duì)會(huì)員及上市公司進(jìn)行處罰 。 四、歐陸法系的證券市場(chǎng)監(jiān)管 歐陸法系監(jiān)管體制的典型代表是德國(guó)。 德國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管體制有自己鮮明的特點(diǎn)： （一）銀行是證券市場(chǎng)上的主導(dǎo)力量 企業(yè)發(fā)行股票主要由 銀行 認(rèn)購(gòu)； 證券的買賣必須有 銀行 （經(jīng)紀(jì)人）的參加； 銀行 及信貸機(jī)構(gòu)是交易所的會(huì)員； 商業(yè)銀行成為德國(guó)證券市場(chǎng)主導(dǎo)的原因： P１０６ （二）相對(duì)寬松的信息披露制度 披露的內(nèi)容僅限于資產(chǎn)負(fù)債表； 年度報(bào)告經(jīng)公司監(jiān)事會(huì)認(rèn)可后視為獲得股東核準(zhǔn)。 究其原因如下： （ 1）在德國(guó)，證券法的獨(dú)立屬性尚未得到充分的挖掘； （ 2）商業(yè)銀行認(rèn)購(gòu)股票已形成一般商業(yè)實(shí)踐； （ 3）德國(guó)缺乏建立信息披露制度的傳統(tǒng)。 （三）法律規(guī)范較分散 德國(guó)有關(guān)調(diào)整證券市場(chǎng)的法律法規(guī)散見(jiàn)于 《 股份法 》 、《 財(cái)務(wù)報(bào)表公布法 》 、 《 證券交易所法 》《 銀行法 》 、《 投資公司法 》 、 《 外國(guó)投資公司法 》 、 《 對(duì)外貿(mào)易法 》等法律之中。 （四）以自律規(guī)則為基礎(chǔ)的監(jiān)管體制 德國(guó)雖然設(shè)有卡特爾辦公室，但其職權(quán)僅限于憑借反競(jìng)爭(zhēng)限制法審查公司接管和兼并事項(xiàng)。因此，證券交易所的自律監(jiān)管成為了德國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管的主要力量。 第三節(jié)我國(guó)證券市場(chǎng)的監(jiān)管體制 一、我國(guó)證券市場(chǎng)監(jiān)管的特點(diǎn) （一）重視政府監(jiān)管 有學(xué)者將證券市場(chǎng)分為 政府推動(dòng)型和自由發(fā)展型， 我國(guó)證券市場(chǎng)顯然屬于前者。具體體現(xiàn)在： 股份公司設(shè)立上。國(guó)務(wù)院授權(quán)部門或省級(jí)人民政府批準(zhǔn)。 證券的發(fā)行上。股票發(fā)行由證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)，公司債券發(fā)行由證交所批準(zhǔn)。 證交所的設(shè)立上。由國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。 （二）強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)審查 發(fā)行人不僅要履行信息披露義務(wù)，而且政府監(jiān)管部門還就發(fā)行人的條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查并核準(zhǔn)。 （三）強(qiáng)調(diào)集中管理 法 77條： “ 國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)全國(guó)證券市場(chǎng)實(shí)行集中統(tǒng)一管理 ” 。且可根據(jù)監(jiān)管的需要設(shè)立派出機(jī)構(gòu)。 二、我國(guó)的證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) （一）政府監(jiān)管機(jī)構(gòu) ——中國(guó)證監(jiān)會(huì) 性質(zhì) ——國(guó)務(wù)院所屬行政主管部門 法 210條：當(dāng)事人對(duì)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門處理決定不服的，可以依法申請(qǐng)復(fù)議，或者直接向人民法院提起訴訟。 （二）自律性監(jiān)管機(jī)構(gòu) 中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì) 這是我國(guó)法定的自律性監(jiān)管組織。 證交所 關(guān)于證交所是否已經(jīng)納入政府監(jiān)管，還是屬于自律性監(jiān)管組織問(wèn)題，以前理論界存在爭(zhēng)議，但現(xiàn)在已經(jīng)非常明確。 第五章證券發(fā)行法律制度 第一節(jié)證券發(fā)行的概念和性質(zhì) 一、證券發(fā)行的概念 證券發(fā)行是指證券發(fā)行人創(chuàng)設(shè)證券權(quán)利并向投資者交付證券的行為。 發(fā)行人：符合條件的商業(yè)或政府組織 投資者：個(gè)人或其他組織 融資工具：證券 二、證券募集與證券發(fā)行的法律性質(zhì) 證券募集是募集人與投資者訂立的，旨在向投資者出售股份或公司債券的行為。 在性質(zhì)上是協(xié)議行為。 證券發(fā)行是發(fā)行人制成證券并向認(rèn)購(gòu)人交付證券的行為。 在性質(zhì)上是交付行為。 第二節(jié)證券公開發(fā)行的概念和分類 一、證券公開發(fā)行的概念 證券公開發(fā)行是指發(fā)行人向不特定投資者或超過(guò)一定數(shù)量的特定投資者出售資本證券的行為。 二、證券公開發(fā)行的條件和推定 （一）條件 法 10條 向不特定對(duì)象發(fā)行證券； 向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò) 200人； 法律、法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。 （二）推 定 法 10條第 3款 “ 非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式 ” 。 （三）非公開發(fā)行準(zhǔn)用公開發(fā)行規(guī)則的特例 法 13條第 2款規(guī)定： 上市公司無(wú)論是公開發(fā)行還是非公開發(fā)行股份，一概適用 《 證券法 》 規(guī)定的公開發(fā)行規(guī)則。 三、證券公開發(fā)行的分類 （一）證券種類與證券公開發(fā)行 股票發(fā)行 股份公司為籌集資金為直接目的，依照法定程序向投資者出售股票的行為。其包括：設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行 公司債券發(fā)行 發(fā)行人為籌集資金依法向投資者發(fā)行的約定在一定期限還本付息的證券的行為。其包括：普通公司債券發(fā)行和可轉(zhuǎn)換公司債券發(fā)行。 （二）證券發(fā)行價(jià)格與證券公開發(fā)行 發(fā)行價(jià)格 ——投資者購(gòu)買證券發(fā)行人首次出售的證券時(shí)所支付的購(gòu)買價(jià)格。 面值發(fā)行（股票、公司債券） 折扣發(fā)行（公司債券） 溢價(jià)發(fā)行（股票） 中間價(jià)發(fā)行（新股發(fā)行） （三）證券承銷與證券公開發(fā)行 分為：直接發(fā)行和間接發(fā)行 間接發(fā)行：證券代銷和證券包銷 依現(xiàn)行證券法規(guī)定，公開發(fā)行必須采取間接發(fā)行。而且，公開發(fā)行的證券票面總額超過(guò)人民幣 5000萬(wàn)元的，還應(yīng)當(dāng)組織承銷團(tuán)承銷。 （四）證券發(fā)行時(shí)間與證券公開發(fā)行 分為：設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行 設(shè)立發(fā)行 : 公司籌集注冊(cè)資本 新股發(fā)行：增資、送股、配股、股票拆細(xì) （五）發(fā)行方式與證券公開發(fā)行 上網(wǎng)定價(jià)發(fā)行； 上網(wǎng)詢價(jià)發(fā)行； 網(wǎng)下法人配售和上網(wǎng)定價(jià)結(jié)合的發(fā)行方式 。 向二級(jí)市場(chǎng)投資者配售和上網(wǎng)定價(jià)結(jié)合的發(fā)行方式； 向二級(jí)市場(chǎng)投資者配售發(fā)行方式； 網(wǎng)上、網(wǎng)下累計(jì)投標(biāo)詢價(jià)發(fā)行。 第三節(jié) 股票公開發(fā)行的條件 一、證券公開發(fā)行條件的概念和特點(diǎn) （一）什么是證券公開發(fā)行的條件？ 證券公開發(fā)行條件是指公開發(fā)行證券必須具備的各種法定條件的總和。 法 10條： “ 公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件 ” 。 （二）我國(guó)證券公開發(fā)行條件的特點(diǎn) 發(fā)行條件是法定條件； 發(fā)行條件的法定性有利于降低劣質(zhì)證券進(jìn)入證券市場(chǎng)的機(jī)會(huì)，更好的保護(hù)投資者利益，而且為實(shí)質(zhì)審查奠定基礎(chǔ)。 發(fā)行條件是實(shí)質(zhì)條件； 實(shí)質(zhì)條件是相對(duì)形式條件而言的，其包括法律性條件和財(cái)務(wù)性條件。 發(fā)行條件偏重于財(cái)務(wù)條件 財(cái)務(wù)條件所包含的財(cái)務(wù)指標(biāo)可以很好地反映發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況及持續(xù)盈利的能力。 發(fā)行條件有別于上市條件 公開發(fā)行條件由證監(jiān)會(huì)審查，上市條件由交易所審查，但新發(fā)賦予交易所可以按照高于法定公開發(fā)行條件的標(biāo)準(zhǔn)制定上市條件。 二、公司設(shè)立與公開發(fā)行股票 公司設(shè)立包括：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立 以往實(shí)踐中股份公司采取募集設(shè)立的實(shí)例罕見(jiàn)，但新法賦予了這種設(shè)立方式的合法性。 （一）募集設(shè)立的條件 前置審批條件 具體的審批機(jī)構(gòu)由 《 行政許可法 》 等法律和行政法規(guī)規(guī)定。 發(fā)起人及出資形式 發(fā)起人：①人數(shù) 2200；②自然人、法人；③半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所； ④ 承擔(dān)公司設(shè)立不能的責(zé)任 債務(wù)和費(fèi)用的連帶責(zé)任；返還股款并加算利息；過(guò)失使公司利益受損的賠償責(zé)任。 ⑤出資方式為貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可依法轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)。勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)不得作價(jià)出資。 股本條件 ① 普通股份公司最低 500萬(wàn)；②上市公司最低 3000萬(wàn)；③發(fā)起人不少于公司股本總額的 35%。 招股說(shuō)明書 P132 簽署招股說(shuō)明書的發(fā)起人要保證招股說(shuō)明書真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。 三、上市公司發(fā)行證券的一般條件 組織機(jī)構(gòu)健全、運(yùn)行良好。 章程合法有效；機(jī)構(gòu)及內(nèi)部控制制度健全；董事、監(jiān)事及高管人員具備任職資格；與控股股東或者實(shí)際控制人的人員、資產(chǎn)、財(cái)務(wù)分開； 盈利能力具有可持續(xù)性 最近三個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利，業(yè)務(wù)和盈利來(lái)源相對(duì)穩(wěn)定；主營(yíng)業(yè)務(wù)或投資方向能夠可持續(xù)發(fā)展；核心管理人員和核心技術(shù)穩(wěn)定；不存在影響公司可持續(xù)經(jīng)營(yíng)的擔(dān)保、訴訟、仲裁等重大事項(xiàng)。 財(cái)務(wù)狀況良好 會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范符合規(guī)定；最近三年及一齊財(cái)務(wù)報(bào)表為未被注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具保留意見(jiàn)、否定意見(jiàn)或無(wú)法表示意見(jiàn)的審計(jì)報(bào)告；資產(chǎn)質(zhì)量良好，現(xiàn)金流量正常；最近三年累計(jì)分配利潤(rùn)不少于實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)的20%。 最近三十六個(gè)月財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)文件無(wú)虛假記載，不存在重大違法行為 未受到刑事處罰，未受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重的行為。 募集資金的數(shù)額和使用符合規(guī)定 數(shù)額不超過(guò)項(xiàng)目需求量；資金使用符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策和有關(guān)法律行政法規(guī)的規(guī)定；建立募集資金專項(xiàng)存儲(chǔ)制度。 上市公司不得公開發(fā)行證券的特別規(guī)定 ① 發(fā)行申請(qǐng)文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述和重大遺漏；②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未糾正；③公司最近 12個(gè)月內(nèi)受到過(guò)證券交易所的公開譴責(zé)；④公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近 12個(gè)月內(nèi)存在為履行向投資者作出的公開承諾的行為；⑤公司或其董事、高管因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案?jìng)刹旎蛏嫦舆`法違規(guī)被證監(jiān)會(huì)立案?jìng)刹?；⑥?yán)重?fù)p害投資者