【正文】 造時(shí)，參照公司法的有關(guān)規(guī)定，公告了通知了債權(quán)人。企業(yè)股份合作制改造后，債權(quán)人就原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）隱瞞或者遺漏債務(wù)起訴股份合作制企業(yè)的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該債權(quán)，股份合作制企業(yè)在承擔(dān)民事責(zé)任后，可再行向原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）追償。如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過債權(quán)，則股份合作制企業(yè)不承擔(dān)民事責(zé)任。人民法院可告知債權(quán)人另行起訴原企業(yè)資產(chǎn)管理人（出資人）。 13 [案例 3] 華興國有企業(yè)長期虧損 ， 2020年會計(jì)報(bào)表賬面凈資產(chǎn)為 2345萬元 ， 以零值整體出售給原法人代表趙飛 ， 趙飛將所購企業(yè)資產(chǎn)作價(jià) 100萬元與李丹和晉美公司各自出資 100萬元 、 50萬元和 500萬元 ， 把華興國有企業(yè)改制為飛美有限責(zé)任公司 。 由于當(dāng)時(shí)改制屬于當(dāng)?shù)卣念^等大事 ， 在當(dāng)?shù)卣岣咝实某h下 ， 相關(guān)部門集中在一起現(xiàn)場辦公 ， 改制方案審批 、 產(chǎn)權(quán)界定 、 產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù) 、 公司變更登記等工作 ， 一條龍?jiān)谳^短的時(shí)間內(nèi)完成 。 以上法律手續(xù)都辦妥了 ， 他們才聘請了今明會計(jì)師事務(wù)所對其提供了改制審計(jì) 、 評估和驗(yàn)資 。 但在改制后 ， 相關(guān)利益方一直在以下問題上產(chǎn)生糾紛： 100畝地 ， 20年積累的固定資產(chǎn) 149萬元零值出售給私人 ， 國有資產(chǎn)流失明顯存在流失 。 、 欠繳的各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi)由誰負(fù)責(zé) ？ 原華興國有企業(yè)職工接續(xù)養(yǎng)老 、 失業(yè) 、 醫(yī)療 、 工傷 、 生育等各項(xiàng)社會保險(xiǎn)關(guān)系由誰負(fù)責(zé) ？ ？ 以上糾紛中 ， 人們都把會計(jì)師事務(wù)所追加為被告 ， 狀告注冊會計(jì)師 、 注冊評估師出具不實(shí)報(bào)告 ， 導(dǎo)致相關(guān)利益方在不規(guī)范的改制中利益受損 。 14 [討論與分析 ] ？ 企業(yè)改制是相關(guān)利益人對彼此利益的重新調(diào)整和梳理 ， 在這個(gè)過程中 ，只要參與改制的各方得到它應(yīng)當(dāng)?shù)玫降?， 或者在同等情況下都得到了同等的對待 ， 也就實(shí)現(xiàn)了公平 。 為了捍衛(wèi)公平 ， 企業(yè)改制需要注冊會計(jì)師和注冊評估師提供的中介服務(wù) 。 但如果企業(yè)改制不遵循市場經(jīng)濟(jì)的規(guī)律， 一切法定程序只是在現(xiàn)場辦公中走形式 ， 會計(jì)師事務(wù)所提供的中介服務(wù)僅僅是標(biāo)簽 ， 企業(yè)改制能夠規(guī)范嗎 ？ 本案例中 ， 企業(yè)改制的不規(guī)范 ，首先是行政指令的責(zé)任 ， 其次是利益相關(guān)方不規(guī)范的責(zé)任 ， 最后才能追究注冊會計(jì)師的責(zé)任 。 ， 應(yīng)當(dāng)高度關(guān)注哪些不規(guī)范的改制行為 ? （ 1） 企業(yè)改制不按正當(dāng)程序執(zhí)行 ， 如不經(jīng)過清產(chǎn)核資 、 財(cái)務(wù)審計(jì)和資產(chǎn)評估 ， 就按零值整體出售資產(chǎn)；不經(jīng)過職工代表大會或職工大會審議 ，就報(bào)批改制方案等 ， 國有企業(yè)改制方案沒有報(bào)批 ， 改制已經(jīng)事實(shí)上進(jìn)行了 。 （ 2） 國有資產(chǎn)被低估賤賣 。 （ 3） 缺乏職工安置方案或損害職工的合法權(quán)益 ， 導(dǎo)致職工安置純屬空頭支票 。 15 （ 4） 企業(yè)改制損害債權(quán)人利益 ， 造成債務(wù)懸空 。 （ 5） 企業(yè)改制中發(fā)生內(nèi)外勾結(jié) 、 隱藏轉(zhuǎn)移 、 侵占私吞國有資產(chǎn)的違法違紀(jì)行為 。 （ 6） 不按規(guī)定在產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)中進(jìn)行交易 。 （ 7） 超越權(quán)限 ， 擅自決定企業(yè)改制或轉(zhuǎn)讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán) 。 （ 8） 企業(yè)管理層監(jiān)守自盜 ， 自買自賣 。 以上事項(xiàng)屬于被審計(jì)單位的管理當(dāng)局責(zé)任 ， 屬于高風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域 ， 注冊會計(jì)師在改制審計(jì)中應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)評價(jià)其風(fēng)險(xiǎn) ， 提請被審計(jì)單位糾正 ， 并設(shè)計(jì)針對性的審計(jì)程序予以查證其對改制審計(jì)的影響 。 本案例中 ， 不經(jīng)過清產(chǎn)核資 、 財(cái)務(wù)審計(jì)和資產(chǎn)評估 ， 就已經(jīng)按零值整體出售國有股權(quán) ， 這種違法行為應(yīng)當(dāng)被糾正 。 ， 企業(yè)管理層收購國有產(chǎn)權(quán)有什么限制 ？ 國資委 、 財(cái)政部 2020年 4月 11日頒布了 《 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定 》 規(guī)定 “ 三 、 國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)已經(jīng)建立或政府已經(jīng)明確國有資產(chǎn)保值增值行為主體和責(zé)任主體的地區(qū)或部門 ， 可以探索中小型國有及國有控股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓 （ 法律 、 法規(guī)和部門規(guī)章另有規(guī)定的除外 ） 。 大型國有及國有控股企業(yè)及所屬從事該大型企業(yè)主營業(yè)務(wù)的重要全資或控股企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)和上市公司的國有股權(quán)不向管理層轉(zhuǎn)讓 。 ” 16 “六 、 管理層存在下列情形的 ， 不得受讓標(biāo)的企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)：（ 一 ） 經(jīng)審計(jì)認(rèn)定對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負(fù)有直接責(zé)任的； （ 二 ）故意轉(zhuǎn)移 、 隱匿資產(chǎn) ， 或者在轉(zhuǎn)讓過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響標(biāo)的企業(yè)凈資產(chǎn)的； （ 三 ） 向中介機(jī)構(gòu)提供虛假資料 ， 導(dǎo)致審計(jì) 、 評估結(jié)果失真 ， 或者與有關(guān)方面串通 ， 壓低資產(chǎn)評估結(jié)果以及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的； （ 四 ） 違反有關(guān)規(guī)定 ， 參與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資 、 財(cái)務(wù)審計(jì) 、 資產(chǎn)評估 、 底價(jià)確定 、 中介機(jī)構(gòu)委托等重大事項(xiàng)的 。 （ 五 ） 無法提供受讓資金來源相關(guān)證明的 。 ” 據(jù)此 ， 該案例中 ， 注冊會計(jì)師應(yīng)當(dāng)首先建議對張鳴任期內(nèi)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任進(jìn)行審計(jì) ， 以確定張鳴是否對連續(xù)虧損負(fù)有直接責(zé)任等情況 ， 確定張鳴是否有資格收購國有資產(chǎn) 。 ， 注冊會計(jì)師應(yīng)當(dāng)關(guān)注管理層收購哪些風(fēng)險(xiǎn) ？ 國資委、財(cái)政部 2020年 4月 11日頒布了 《 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定 》 規(guī)定 “ 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行 《 暫行辦法 》 的有關(guān)規(guī)定，并應(yīng)當(dāng)符合以下要求： 17 （ 一）國有產(chǎn)權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照國家規(guī)定委托中介機(jī)構(gòu)對轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行審計(jì)，其中標(biāo)的企業(yè)或者標(biāo)的企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位的法定代表人參與受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行經(jīng)濟(jì)責(zé)任審計(jì)。（二）國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評估、底價(jià)確定、中介機(jī)構(gòu)委托等重大事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由有管理職權(quán)的國有產(chǎn)權(quán)持有單位依照國家有關(guān)規(guī)定統(tǒng)一組織進(jìn)行，管理層不得參與。（三）管理層應(yīng)當(dāng)與其他擬受讓方平等競買。企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓必須進(jìn)入經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)選定的產(chǎn)權(quán)交易機(jī)構(gòu)公開進(jìn)行，并在公開國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓信息時(shí)對以下事項(xiàng)詳盡披露：目前管理層持有標(biāo)的企業(yè)的產(chǎn)權(quán)情況、擬參與受讓國有產(chǎn)權(quán)的管理層名單、擬受讓比例、受讓國有產(chǎn)權(quán)的目的及相關(guān)后續(xù)計(jì)劃、是否改變標(biāo)的企業(yè)的主營業(yè)務(wù)、是否對標(biāo)的企業(yè)進(jìn)行重大重組等。產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓公告中的受讓條件不得含有為管理層設(shè)定的排他性條款，以及其他有利于管理層的安排。（四）企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位不得將職工安置費(fèi)等有關(guān)費(fèi)用從凈資產(chǎn)中抵扣（國家另有規(guī)定除外）；不得以各種名義壓低國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格。（五）管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其受讓資金來源的相關(guān)證明，不得向包括標(biāo)的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。 ” 18 據(jù)此，在含有管理層收購的企業(yè)改制審計(jì)中，注冊會計(jì)師應(yīng)當(dāng)關(guān)注以下風(fēng)險(xiǎn)： （ 1） 不符合條件的管理層收購國有產(chǎn)權(quán)的風(fēng)險(xiǎn) ， 如對本企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負(fù)有責(zé)任的管理層 ， 參與收購本企業(yè)購國有產(chǎn)權(quán)； （ 2） 收購國有產(chǎn)權(quán)的管理層參與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂； （ 3） 收購國有產(chǎn)權(quán)的管理層參與轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的決策 、 財(cái)務(wù)審計(jì) 、 離任審計(jì) 、 清產(chǎn)核資 、 資產(chǎn)評估 、 底價(jià)確定等重大事項(xiàng)。 （ 2） 收購國有產(chǎn)權(quán)的管理層的收購國有產(chǎn)權(quán)的資金 ， 是采用向包括本企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)借款 ， 或以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或?qū)嵨镔Y產(chǎn)做標(biāo)的物為融資提供保證 、 抵押 、 質(zhì)押、 貼現(xiàn)等籌集的 。 在改制審計(jì)中，注冊會計(jì)師應(yīng)當(dāng)評價(jià)以上風(fēng)險(xiǎn)，建議其糾正，以采取適當(dāng)?shù)拇胧┓婪讹L(fēng)險(xiǎn)。 19 ， 國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格如何確認(rèn) ？ 向非國有投資者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的底價(jià) ， 或者以存量國有資產(chǎn)吸收非國有投資者投資是國有產(chǎn)權(quán)的折股價(jià)格 ， 由依照有關(guān)規(guī)定批準(zhǔn)國有企業(yè)改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位決定 。 底價(jià)的確定主要依據(jù)資產(chǎn)評估的結(jié)果 ， 同時(shí)要考慮產(chǎn)權(quán)交易市場的供求狀況 、 同類資產(chǎn)的市場價(jià)格 、 職工安置 、 引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)等因素 。 上市公司國有股轉(zhuǎn)讓價(jià)格在不低于每股凈資產(chǎn)的基礎(chǔ)上 ， 參考市場公司盈利能力和市場表現(xiàn)合理定價(jià) 。 在產(chǎn)權(quán)交易過程中 ， 但交易價(jià)格低于評估結(jié)果的９０ ％ 是， 應(yīng)當(dāng)停止交易 ， 在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)同意后方可繼續(xù)進(jìn)行 。 如果企業(yè)資產(chǎn)評估合理 ， 評估后凈資產(chǎn)為負(fù)數(shù) ， 企業(yè)可以零值出售 ， 購買方往往是承債式購買 ， 雖沒有支付購買款 ， 但卻要承擔(dān)被購買企業(yè)的一切債務(wù)及其職工安置等 。 ， 買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)作價(jià)入股與他人重新組建新公司后 ， 原出售企業(yè)的債務(wù)如何處理 ？ 企業(yè)出售后 ， 買受人將所購企業(yè)資產(chǎn)作價(jià)入股與他人重新組建新公司 ， 所購企業(yè)法人予以注銷的 ， 對所購企業(yè)出售前的債務(wù) ， 買受人應(yīng)當(dāng)以其所有財(cái)產(chǎn) ， 包括在新組建公司中的股權(quán)承擔(dān)民事責(zé)任 。 企業(yè)出售時(shí) ， 參照公司法的有關(guān)規(guī)定， 出賣人公告通知了債權(quán)人 。 企業(yè)出售后 ， 債權(quán)人就出賣人隱瞞或者遺漏的原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的 ， 如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報(bào)過該債權(quán) ， 買受人在承擔(dān)民事責(zé)任后 ， 可再行向出賣人追償 。 如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報(bào)過債權(quán) ， 則買受人不承擔(dān)民事責(zé)任 。 人民法院可告知債權(quán)人另行起訴出賣人 。 20 ， 應(yīng)當(dāng)考慮哪些因素 ？ （ 1） 要符合國家有關(guān)國企改制的政策方針 國企改制的方向是建立現(xiàn)代企業(yè)制度 ， 因此改制方案設(shè)計(jì)中就應(yīng)充分考慮到改制企業(yè)的實(shí)際情況 ， 按照現(xiàn)代企業(yè)模式構(gòu)建改制后企業(yè)的股權(quán)架構(gòu)及法人治理結(jié)構(gòu) 。 實(shí)際操作中 ， 很多企業(yè)沒有準(zhǔn)確領(lǐng)會相關(guān)國有企業(yè)改制重組政策 ， 認(rèn)為改制只是股東人數(shù)及性質(zhì)的簡單變化 ， 改制后企業(yè)股權(quán)依然相對集中 ， 最終導(dǎo)致改制失敗或不得不進(jìn)行二次改制 。 建立現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度的核心就是產(chǎn)權(quán)的流動性 ， 但是不能片面追求所謂的“ 流動性 ” 而將國有企業(yè)一賣了之 。 因此 ， 改制方案中應(yīng)當(dāng)考慮到改制帶來的種種負(fù)面影響 ， 如應(yīng)當(dāng)妥善安置職工以避免影響社會的穩(wěn)定 。 此外 ， 改制方案中還應(yīng)當(dāng)充分考慮改制后企業(yè)的發(fā)展問題 。 國有企業(yè)改制后 ， 要建立現(xiàn)代企業(yè)制度 ， 使企業(yè)獲得長久發(fā)展 ， 各方應(yīng)對改制后的企業(yè)后續(xù)發(fā)展事宜做出安排 。 （ 2） 要符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定 國有資產(chǎn)管理是國有企業(yè)改制成功與否的關(guān)鍵所在 。 涉及國有資產(chǎn)管理方面 ， 國家出臺過很多法律規(guī)定 ， 國資委設(shè)立后又專門出臺 《 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法 》 對企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定 。 依據(jù)國有資產(chǎn)管理相關(guān)規(guī)定 ， 應(yīng)當(dāng)特別注意如下問題： 21 ① 改制方案應(yīng)當(dāng)依據(jù)現(xiàn)有國有資產(chǎn)管理相關(guān)規(guī)定 ， 規(guī)范操作 。 實(shí)際操作中 ， 很多改制方案并沒有注意到有關(guān)國有資產(chǎn)管理的規(guī)定 ， 沒有涉及甚至違反了有關(guān)國有資產(chǎn)管理的規(guī)定 ， 致使改制方案不具有可操作性 。 尤其是國資委 《 企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法 》 在 2020年 2月 1日生效后 ， 很多企業(yè)依然沿用以往國有資產(chǎn)管理體制設(shè)計(jì)改制方案 ， 改制方案自然無操作性可言 。 ② 改制方案設(shè)計(jì)過程中 ， 應(yīng)當(dāng)明確企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓須形成相應(yīng)內(nèi)部決策文件 （ 具體包括總經(jīng)理辦公會議 /董事會審議意見以及工會 /職工代表大會的意見 ） ， 否則會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓行為無效 。 ③ 改制方案 （ 包括企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案 ） ， 須取得有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。 如未獲得上述批準(zhǔn) ， 有可能會導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓行為無效 。 ④ 改制方案應(yīng)當(dāng)涉及清產(chǎn)核資 、 資產(chǎn)評估等事項(xiàng) 。 資產(chǎn)評估經(jīng)核準(zhǔn)或者備案后 ， 作為轉(zhuǎn)讓定價(jià)的參考依據(jù) 。 未經(jīng)資產(chǎn)評估 ， 不得直接確定交易價(jià)格 。 ⑤ 涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓須進(jìn)入產(chǎn)權(quán)交易所掛牌交易 。 如有競買者還應(yīng)進(jìn)行拍賣或招投標(biāo) 。 無競買者時(shí) ， 可采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式 。 實(shí)際操作中 ， 很多改制企業(yè)考慮到時(shí)間成本并未進(jìn)場公開交易 ， 有國有資產(chǎn)流失之嫌 。 ⑥ 如企業(yè)改制后轉(zhuǎn)讓方不再控股 ， 方案還應(yīng)簽署企業(yè)重組方案和職工安置方案等文件 。 22 ⑦ 應(yīng)確保涉及改制企業(yè)的債權(quán)債務(wù) 、 職工安置等事項(xiàng)均能得到妥善解決 ， 否則可能導(dǎo)致企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓行為無效 。 ⑧ 關(guān)于無形資產(chǎn)問題 。 轉(zhuǎn)讓時(shí)應(yīng)充分考慮無形資產(chǎn) （ 包括品牌 /商譽(yù)等 ） 的價(jià)值 。 如交易價(jià)格中不能體現(xiàn)無形資產(chǎn)的價(jià)值 ， 就會導(dǎo)致國有資產(chǎn)的流失 。 ⑨ 關(guān)于付款方式問題 。 依據(jù)規(guī)定 ， 受讓方首期付款不得低于總價(jià)款的 30％ ，其余款項(xiàng)可在受讓方提供合法擔(dān)保的情況下 ， 在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后一年內(nèi)付清 。 近期 ， 媒體頻頻曝光企業(yè)改制過程中的國有資產(chǎn)流失問題 ， 國有資產(chǎn)流失的原因之一就是未能依法公開轉(zhuǎn)讓 ， 因此依據(jù)現(xiàn)有規(guī)定進(jìn)行 “ 陽光交易 ” 是避免企業(yè)及責(zé)任人政策風(fēng)險(xiǎn)保證改制成功的唯一選擇 。 （ 3） 要符合現(xiàn)行 《 公司法 》 、 《 合同法 》 等法律規(guī)定 企業(yè)改制中經(jīng)常會涉及改制操作中的細(xì)節(jié)問題 ， 這些實(shí)施細(xì)節(jié)也將是未來簽署改制相關(guān)協(xié)議的內(nèi)容 ， 也將涉及到不同法律主體 （ 多為公司 ） 之間的法律關(guān)系 ， 因此改制方案應(yīng)當(dāng)符合 《 合同法 》 、 《 公司法 》 等相關(guān)法律的規(guī)定 。 主要應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問題： ① 要注意是否違反公司對外投資超過公司凈資產(chǎn) 50％ 的限制 。 企業(yè)改制經(jīng)常會涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓 、 新設(shè)公司等方式 ， 因此 《 公司法 》 有關(guān)公司對外投資比例的限制必須遵守 。 對于某些特定公司如創(chuàng)業(yè)投資公司則可做例外情形處理 。 23 ② 方案涉及公司對外投資事項(xiàng) ， 應(yīng)注意需要公司相應(yīng)的權(quán)力部門做