物權(quán)法中浮動抵押制度的不足與完善-文庫吧
2025-01-17 03:44 本頁面
【正文】 第二，抵押標的具有廣泛性和浮動性。浮動性是浮動抵押的本質(zhì)性特征，是指作為抵押物的財產(chǎn)具有流動性，是不特定的，它可以由貨幣資本轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)資本，也可以由生產(chǎn)資本轉(zhuǎn)化為商品資本。它既包括現(xiàn)有的財產(chǎn)，也包括將來取得的財產(chǎn)。它既可以是動產(chǎn)，也可以是不動產(chǎn)、無形資產(chǎn)(知識產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、商業(yè)秘密等)或財產(chǎn)性權(quán)利(債權(quán)、股權(quán)、提單、倉單等)。在日常經(jīng)營過程中，因抵押人的處分，可能導(dǎo)致抵押物的一部分脫離出去，抵押人控制的財產(chǎn)一旦脫離出去，依附于它上面的抵押權(quán)即告終止，第三人可以取得該財產(chǎn)的所有權(quán)。因抵押人的經(jīng)營活動，也可能有新的財產(chǎn)流入企業(yè)而進入抵押物的范圍，則抵押權(quán)自動依附于該財產(chǎn)之上。 第三，浮動抵押固定化之前，抵押人對抵押財產(chǎn)仍有經(jīng)營自主權(quán)，即在正常經(jīng)營過程中使用和處分抵押物，如將其出售、出租、設(shè)定抵押等。在抵押人日常經(jīng)營過程中，不可避免地涉及到各項財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)，有進有出才能維持抵押人的經(jīng)營活動及自身發(fā)展。因此，浮動抵押制度中抵押人對抵押財產(chǎn)的經(jīng)營自主權(quán)有利于抵押人更好地生產(chǎn)經(jīng)營，將抵押權(quán)人對抵押人的影響降到最低。 第四，因法定或者約定的條件出現(xiàn)，浮動抵押權(quán)人即可行使抵押權(quán)，將浮動抵押轉(zhuǎn)化為固定抵押，這個過程稱為浮動抵押的固定化，也稱為“結(jié)晶”。浮動抵押固定化時，其效力使抵押人所有的全部財產(chǎn)成為確定的抵押物。在浮動抵押中，一般通過任命接管人的方式實行抵押權(quán)，接管人作為占有管理人管理抵押效力范圍內(nèi)的全部財產(chǎn)，既可以為抵押權(quán)人的利益進行經(jīng)營，也可以將全部財產(chǎn)作為整體出售?！ 《⑽餀?quán)法中浮動抵押制度規(guī)定的不足 (一)浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體過于寬泛 《物權(quán)法》第181條規(guī)定：“經(jīng)當(dāng)事人書面協(xié)議，企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者可以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形，債權(quán)人有權(quán)就實現(xiàn)抵押權(quán)時的動產(chǎn)優(yōu)先受償?！笨梢园l(fā)現(xiàn)，我國將浮動抵押權(quán)的設(shè)定主體擴大到包括國有企業(yè)、集體企業(yè)、公司企業(yè)、合伙企業(yè)和獨資企業(yè)等在內(nèi)的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者。在日本，根據(jù)《企業(yè)擔(dān)保法》的規(guī)定，浮動抵押權(quán)的設(shè)定人必須是股份有限公司，而且必須是為擔(dān)保其發(fā)行的公司債才能進行設(shè)定，這主要是考慮到股份有限公司的資本金是巨大的，承受風(fēng)險能力較強。我國雖然沒有必要將設(shè)定浮動抵押權(quán)的主體僅限定于股份有限公司，但是也不應(yīng)當(dāng)將設(shè)定主體擴大到個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者等，這些設(shè)定者可能根本不會存在有價值的財產(chǎn)，誠如梁慧星老師所指出的“最后，這些財產(chǎn)沒有了，企業(yè)不見了，個體工商戶的財產(chǎn)賣掉了，人也跑掉了、蒸發(fā)了，銀行這個貸款人，這個浮動抵押權(quán)人，其權(quán)利就等于零。因為抵押標的沒有了，權(quán)利也就沒有了?！币?guī)定這些主體可以設(shè)定浮動抵押權(quán)，不僅會增大抵押權(quán)人的受償風(fēng)險，而且還可能會滋生騙貸行為的發(fā)生。 (二)浮動抵押權(quán)的客體范圍過于狹小 根據(jù)英美法系和大陸法系國家的浮動抵押制度，浮動抵押權(quán)要求抵押人以其所有的全部財產(chǎn)為標的，包括動產(chǎn)、不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)、債權(quán)等在內(nèi)的全部財產(chǎn)。而《物權(quán)法》僅僅將浮動抵押權(quán)的標的物限定為動產(chǎn)，將價值一般看來比較大的不動產(chǎn)、知識產(chǎn)權(quán)及股票、票據(jù)等證券債權(quán)和普通債權(quán)等排除在外，實在是令人匪夷所思。殊不知這些被排除在外的標的物所發(fā)揮的擔(dān)保功能，大多會比僅以動產(chǎn)設(shè)定浮動抵押的擔(dān)保功能大出許多倍。值得注意的是，我國《物權(quán)法》不但將浮動抵押權(quán)的標的物局限為動產(chǎn)，而且只能是生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品這些特別動產(chǎn)，在一定程度上更加縮小了浮動抵押財產(chǎn)的范圍，這不能不說
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