【正文】 通常表現(xiàn)為簽訂、變更集體合同所發(fā)生的 爭(zhēng)議 。 54 按照勞動(dòng)爭(zhēng)議的標(biāo)的劃分 （ 1） 勞動(dòng)合同爭(zhēng)議 。 解除 、 終止勞動(dòng)合同而發(fā)生的爭(zhēng)議 。 因開(kāi)除、除名、辭職等對(duì)適用條件的不同理解與實(shí)施而發(fā)生 的爭(zhēng)議。 （ 2）關(guān)于勞動(dòng)安全衛(wèi)生、工作時(shí)間、休息休假、保險(xiǎn)福利 而發(fā)生的爭(zhēng)議。 （ 3）關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬、培訓(xùn)、獎(jiǎng)勵(lì)等因適用條件的不同理解 與實(shí)施而發(fā)生的爭(zhēng)議。 55 （ 1） 勞動(dòng)合同爭(zhēng)議 。 解除 、 終止勞動(dòng)合同而發(fā)生的爭(zhēng)議 。 因開(kāi)除 、 除名 、 辭職等對(duì)適用條件的不同理解與實(shí)施而發(fā)生 的爭(zhēng)議。 ■ 正確區(qū)分勞動(dòng)合同的解除和終止 勞動(dòng)合同的解除 ， 是指勞動(dòng)合同訂立后 ， 尚未完全履行 前 ， 由于某種原因?qū)е乱环交螂p方提前消滅勞動(dòng)關(guān)系的法律 行為。 勞動(dòng)合同的終止 ， 勞動(dòng)合同訂立后 ， 由于有關(guān)法定事由 的出現(xiàn) ， 導(dǎo)致勞動(dòng)合同所確定的法律關(guān)系依法消滅的情形 。 56 ■ 勞動(dòng)合同訂立前的法律風(fēng)險(xiǎn)防范 充分運(yùn)用用人單位的知情權(quán) （ 1）審查身份、年齡、學(xué)歷信息是否真實(shí)； （ 2）審查應(yīng)聘者是否患有潛在疾病或職業(yè)??； （ 3）審查是否與其他單位簽訂有未到期勞動(dòng)合同； （ 4）審查是否與其他單位存在競(jìng)業(yè)限制協(xié)議。 57 ■ 勞動(dòng)合同簽訂時(shí)的注意事項(xiàng) 不要將勞務(wù)合同簽訂成勞動(dòng)合同 勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方 權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 勞務(wù)合同是平等主體的公民之間、法人之間、公民與法 人之間，以提供勞務(wù)為內(nèi)容而簽訂的協(xié)議。 二者的區(qū)別： 二者的法律適用不同； 對(duì)合同主體要求不同； 合同主體的地位不同； 合同的內(nèi)容不同； 確定報(bào)酬的原則不同。 確認(rèn)雙方勞動(dòng)關(guān)系的三要件。 58 ■ 注意勞動(dòng)關(guān)系建立的起點(diǎn) 避免事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的發(fā)生 （ 1） 調(diào)整招聘流程； （ 2）建立勞動(dòng)合同到期預(yù)警機(jī)制； （ 3）約定到期自動(dòng)續(xù)簽條款； （ 4）規(guī)范管理勞務(wù)派遣 。 勞動(dòng)者的原因不簽勞動(dòng)合同的解決辦法 勞動(dòng)合同補(bǔ)簽時(shí)合同期限不能協(xié)商的解決辦法 勞動(dòng)合同簽字的要求 勞動(dòng)合同簽訂的份數(shù) 59 ■ 用人單位在訂立勞動(dòng)合同時(shí)存在的誤區(qū) 誤區(qū)一、不簽勞動(dòng)合同對(duì)用人單位有利 誤區(qū)二、臨時(shí)工不用簽訂勞動(dòng)合同 誤區(qū)三、試用期過(guò)后再簽正式勞動(dòng)合同 誤區(qū)四、畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議等于勞動(dòng)合同 誤區(qū)五、簽訂勞動(dòng)合同可以收取押金、扣押證件 60 ■ 一、協(xié)商解除勞動(dòng)合同； 二、用人單位無(wú)過(guò)錯(cuò)，勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同； 三、用人單位有過(guò)錯(cuò)，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同； 四、勞動(dòng)者有過(guò)錯(cuò)，用人單位可以合法單方解除勞 動(dòng)合同； 五、勞動(dòng)者無(wú)過(guò)錯(cuò)，用人單位可以合法單方解除勞 動(dòng)合同； 六、經(jīng)濟(jì)性裁員； 七、勞動(dòng)合同到期終止不續(xù)簽而引發(fā)的勞動(dòng)爭(zhēng)議。 61 ■ 一、協(xié)商解除勞動(dòng)合同； 《 勞動(dòng)合同法 》 第三十六條：用人單位與勞動(dòng)者 協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。 協(xié)商解除的適用范圍； 用人單位是否可以與“三期”（孕期、產(chǎn)期、哺 乳期）女職工協(xié)商解除勞動(dòng)合同？ 協(xié)商解除的法律后果。 62 ■ 二、用人單位無(wú)過(guò)錯(cuò)，勞動(dòng)者提前解除勞動(dòng)合同； 勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。 勞動(dòng)者辭職過(guò)程中用人單位的錯(cuò)誤觀點(diǎn)： 勞動(dòng)者辭職需批準(zhǔn) 勞動(dòng)者辭職未提前 30日書(shū)面通知扣罰一個(gè)月工資 當(dāng)勞動(dòng)者提前 30日通知用人單位解除勞動(dòng)合同后，在此 30日期間如 果勞動(dòng)者發(fā)生嚴(yán)重違紀(jì)的行為，用人單位可否不用等到 30天期滿，立即 與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同？ 當(dāng)勞動(dòng)者提前 30日通知用人單位解除勞動(dòng)合同時(shí)，有的用人單位經(jīng) 常會(huì)這樣處理，立即要求與勞動(dòng)者立即辦理工作交接，不等到 30日期滿 盡快與其解除勞動(dòng)合同。 勞動(dòng)合同當(dāng)事人能否在勞動(dòng)合同中提前約定勞動(dòng)者放棄辭職權(quán) ？ ■ 三、用人單位有過(guò)錯(cuò)，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同； （一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的； （二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的； （三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的； （四）規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益； （五）因欺詐、脅迫或乘人之危致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除合同的其他情形。 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由 的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、 強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以 立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。 63 64 ■ 四、勞動(dòng)者有過(guò)錯(cuò)，用人單位可以合法單方解除 勞動(dòng)合同； 勞動(dòng)者有下列情形之一的，單位可以解除勞動(dòng)合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； （二）嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的； （三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的 工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)單位提出，拒不改正的； （五）因欺詐、脅迫或乘人之危致使勞動(dòng)合同無(wú)效的； （六）被依法追究刑事責(zé)任的。 65 ■ 五 、 勞動(dòng)者無(wú)過(guò)錯(cuò) ， 單位可以合法單方解除勞動(dòng)合 同的三種情形和程序要求 第一種情形：醫(yī)療期； 第二種情形：不勝任工作； 第三種情形：客觀情況發(fā)生重大變化。 《 勞動(dòng)合同法 》 第四十條：當(dāng)有前述的三種情形時(shí) ， 用 人單位在提前三十日以書(shū)面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支 付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同。 如何確定額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)？ 66 ■ 六、經(jīng)濟(jì)性裁員 經(jīng)濟(jì)性裁員的人數(shù)要求 ： 需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè) 職工總數(shù)百分之十以上的； 經(jīng)濟(jì)性裁員的法定情形 ： 依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的； 生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的； 企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式調(diào)整 , 經(jīng)變 更勞動(dòng)合同后，仍需裁減人員的； 其他因勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生 重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行。 如何界定生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難？ 勞動(dòng)部規(guī)定：“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難”可以根據(jù) 地方政府規(guī)定的困難企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)界定。 《 北京市企業(yè)經(jīng)濟(jì)性裁減人員規(guī)定 》 第三條第二款：連 續(xù)三年經(jīng)營(yíng)性虧損且虧損額逐年增加，資不抵債、８０％的 職工停工待工、連續(xù)６個(gè)月無(wú)力按最低生活費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)支付勞動(dòng) 者生活費(fèi)用的； 67 ■ 勞動(dòng)關(guān)系解除后，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償是否要交個(gè)人所得稅 ? 個(gè)人因與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系而取得的一次性補(bǔ) 償收入 (包括用人單位發(fā)放的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金 、 生活補(bǔ)助費(fèi)和其 他補(bǔ)助費(fèi)用 ) ， 其收入在當(dāng)?shù)厣夏?、 職工平均工資 3倍數(shù)額 以內(nèi)的部分 ， 免征個(gè)人所得稅；超過(guò)的部分按照 《 國(guó)家稅務(wù) 總局關(guān)于個(gè)人因解除勞動(dòng)合同取得經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金征收個(gè)人所得 稅問(wèn)題的通知 》 (國(guó)稅發(fā) 〔 1999〕 178號(hào) )的有關(guān)規(guī)定 ， 計(jì)算 征收個(gè)人所得稅。 個(gè)人領(lǐng)取一次性補(bǔ)償收入時(shí)按照國(guó)家和地方政府規(guī) 定的比例實(shí)際繳納的住房公積金 、 醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi) 、 基本養(yǎng)老保 險(xiǎn)費(fèi) 、 失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi) ， 可以在計(jì)征其一次性補(bǔ)償收入的個(gè)人所 得稅時(shí)予以扣除。 企業(yè)依照國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定宣告破產(chǎn) ， 企業(yè)職工從 該破產(chǎn)企業(yè)取得的一次性安置費(fèi)收入 ， 免征個(gè)人所得稅 。68 ■ 經(jīng)濟(jì)性裁員 、 勞動(dòng)合同解除或者終止后勞資雙方 的法定義務(wù) 用人單位 應(yīng)當(dāng)在解 除或者終止 勞動(dòng)合同 時(shí)出 具 解 除 或者 終 止 勞動(dòng) 合 同的 證 明 ， 并 在 十五 日 內(nèi) 為 勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。 2 、 用 人 單 位 出 具 的 解 除 、 終 止 勞 動(dòng) 合 同 的 證 明 ， 應(yīng) 當(dāng)寫(xiě) 明 勞 動(dòng)合 同 期限 、 解除 或 者 終止 勞 動(dòng) 合 同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。 用人單位 違反本法 規(guī)定未向勞 動(dòng)者出具 解除 或 終 止 勞動(dòng) 合 同 的書(shū) 面 證明 ， 由勞 動(dòng) 行 政部 門(mén) 責(zé) 令 改正；給勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 勞動(dòng)者應(yīng) 當(dāng)按照雙 方約定 ， 辦 理工作交 接 。 用 人 單 位依 照 本 法有 關(guān) 規(guī)定 應(yīng) 當(dāng)向 勞 動(dòng) 者支 付 經(jīng) 濟(jì) 補(bǔ)償?shù)?，在辦結(jié)工作交接時(shí)支付。 69 ■ 勞動(dòng)合同解除一個(gè)星期后發(fā)現(xiàn)懷孕，勞動(dòng)關(guān) 系是否能夠恢復(fù)？ 勞動(dòng)合同解除或終止，借款能否與工資抵消？ 違法裁員、解除或終止勞動(dòng)合同的法律后果。 勞動(dòng)合同何時(shí)終止？ 勞動(dòng)合同到期終止，用人單位是否有提前通知?jiǎng)? 動(dòng)者的義務(wù)？ 70 （ 2）關(guān)于勞動(dòng)安全衛(wèi)生、工作時(shí)間、休息休假、保險(xiǎn)福利 而發(fā)生的爭(zhēng)議。 ■工作時(shí)間 工作時(shí)間主要是指工時(shí)制度和加班加點(diǎn)制度。 （ 1）標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制每周工作時(shí)間是 40小時(shí)還是 44小時(shí)？ （ 2）企業(yè)實(shí)行的是標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制，但不實(shí)行“雙休日”而 是安排員工每周工作六天，每天工作不超過(guò)６小時(shí)４０分 鐘，每周總計(jì)工作時(shí)間 40小時(shí)，是否合法？ （ 3）不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制是否受每日延 長(zhǎng) 1小時(shí)工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)和月延長(zhǎng) 36小時(shí)工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)的限制。 （ 4）工作時(shí)間的計(jì)算 年工作日： 365天 104天（休息日） 11天（法定節(jié)假日）＝ 250天 季工作日： 250天 247。 4季＝ /季 月工作日： 250天 247。 12月＝ /月 71 ■ 休息休假 法定節(jié)假日； 帶薪年假； （ 1）職工享受帶薪年休假的條件“連續(xù)工作 1年以上”是僅 指在同一單位連續(xù)工作 1年以上還是也包括在不同單位連續(xù) 工作 1年以上的情形？不同單位的年休假天數(shù)怎樣計(jì)算？ （ 2）用人單位可以跨年度安排年休假嗎？ （ 3）勞動(dòng)者未休年休假的工資怎樣計(jì)算？ （ 4）勞動(dòng)者享受了探親假、婚假、產(chǎn)假等假期后還能再享 受帶薪年休假嗎？ （ 5）用人單位與勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)，當(dāng)年度 未安排勞動(dòng)者休滿應(yīng)休年休假的，工資報(bào)酬怎樣計(jì)算？ （ 6）用人單位不安排勞動(dòng)者年休假又不給予年休假工資的 法律責(zé)任。 探親假； 婚喪假； 事假； 病假； 產(chǎn)假。 72 （ 3）關(guān)于勞動(dòng)報(bào)酬、培訓(xùn)、獎(jiǎng)勵(lì)等因適用條件的不同理解 與實(shí)施而發(fā)生的爭(zhēng)議。 ■ 培訓(xùn) 培訓(xùn)的法律規(guī)定： 用人單位為勞動(dòng)者提供專項(xiàng)培訓(xùn)費(fèi)用，對(duì)其進(jìn)行專業(yè)技 術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。 勞動(dòng)者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支 付違約金。違約金的數(shù)額不得超過(guò)用人單位提供的培訓(xùn)費(fèi)用。 用人單位要求勞動(dòng)者支付的違約金不得超過(guò)服務(wù)期尚未履行 部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。 用人單位與勞動(dòng)者約定服務(wù)期的，不影響按照正常的工 資調(diào)整機(jī)制提高勞動(dòng)者在服務(wù)期期間的勞動(dòng)報(bào)酬。 73 ■ 培訓(xùn)費(fèi)用有哪些？ 畢業(yè)生落戶費(fèi)用可否在服務(wù)協(xié)議中約定由畢業(yè)生承擔(dān) ？