【正文】 正式概念最早出現(xiàn)在 1988 年 12 月 19 日《聯(lián)合國(guó)反對(duì)非法交易麻醉藥品和精神病藥物公約》里，該公約對(duì)洗錢定義為：“為隱瞞或掩飾因制造、販賣、運(yùn)輸任何麻醉藥品或精神藥物所得之非法財(cái)產(chǎn)來源、性質(zhì)、所在，而將該財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移者。犯罪分子及 其同伙利用金融系統(tǒng)將資金從一個(gè)賬戶向另一賬戶作支付和轉(zhuǎn)移，以掩蓋款項(xiàng)的真實(shí)來源和受益所有權(quán)關(guān)系；或者利用金融系統(tǒng)提供的安全保管服務(wù)存放款項(xiàng)?！北M管不同的組織對(duì)洗錢有不同的定義，但洗錢實(shí)質(zhì)上可歸納為將非法收入合法化的過程。 洗錢的一般行為表現(xiàn)是：第一、把錢存入海外銀行；第二、 先把錢存入本國(guó)銀行，然后盡快以電匯方式把這些金錢轉(zhuǎn)到國(guó)外保密銀行；第三、從本地及外國(guó)證券公司買入股票，然后賣出；第四、把錢帶入合法賭場(chǎng)，購(gòu)買籌碼，馬上兌換回現(xiàn)金，造成錢是從賭場(chǎng)贏來的假象。 據(jù)國(guó)際貨幣基金組織報(bào)告，全球的“黑錢”經(jīng)過慢慢累積，至今已達(dá) 1 兆億美元，且每年還以 1000 億美元的速度增加。從國(guó)際經(jīng)驗(yàn)來看，洗錢和反洗錢的主要活動(dòng)都是在金融領(lǐng)域進(jìn)行的。洗錢將對(duì)金融機(jī)構(gòu)造成巨大的聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)，甚至導(dǎo)致金融危機(jī)，威脅國(guó)家信用與安全。在國(guó)內(nèi)外洗錢活動(dòng)猖獗及相應(yīng)的國(guó)際社會(huì)反洗錢立法與合 作不斷加強(qiáng)的今天，如何建立我國(guó)商業(yè)銀行有效的反洗錢機(jī)制，維護(hù)區(qū)域金融、國(guó)家金融乃至世界金融安全與穩(wěn)定，確實(shí)是商業(yè)銀行經(jīng)營(yíng)管理過程中面臨的重大課題。但是如果不履行反洗錢義務(wù)，一方面面臨的是違反反洗錢法律法規(guī)， 受到監(jiān)管部門的處罰；另一方面一旦被洗錢犯罪分子利用，將會(huì)面臨聲譽(yù)風(fēng)險(xiǎn)，甚至?xí)绊懮虡I(yè)銀行的生存。 履行反洗錢保密義務(wù)與保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的關(guān)系 金融機(jī)構(gòu)有為儲(chǔ)戶 保密的義務(wù)，執(zhí)法者在反洗錢過程中對(duì)已經(jīng)獲取的信息，也應(yīng)遵循有關(guān)法規(guī)為客戶保密。 現(xiàn)階段由于法律制度不健全造成洗錢犯罪和洗錢行為不一致的關(guān)系 《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》所稱的洗錢行為和《刑法》中的洗錢罪是兩個(gè)不同的概念，應(yīng)該嚴(yán)格區(qū)分。［４］ 單獨(dú)行動(dòng)與整體聯(lián)動(dòng)的關(guān)系 在全球經(jīng)濟(jì)一體化的大趨勢(shì)中，跨境、跨行業(yè)洗錢逐漸成為洗錢行為的一個(gè)新趨勢(shì)，這就決定了反洗錢工作如果由單個(gè)國(guó)家或單個(gè)銀行機(jī)構(gòu)來行動(dòng)，是很難奏效的。［５］ （二）、我國(guó)商業(yè)銀行反洗錢工作中存在的問題： 對(duì)反 洗錢缺乏足夠的認(rèn)識(shí) 目前大部分商業(yè)銀行存在對(duì)反洗錢認(rèn)識(shí)不足、重視不夠的問題；對(duì)《金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》和《金融機(jī)構(gòu)大額交易和可疑交易報(bào)告管理辦法規(guī)定》中的反洗錢要求僅僅認(rèn)為是履行程序而已，缺乏作為義務(wù)主體清醒的認(rèn)識(shí)。所以銀行尤其不愿 意率先采取反洗錢措施而導(dǎo)致客戶流失。 重經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)輕信用安全 作為追求利潤(rùn)的商業(yè)銀行，容易通過放寬開戶條件，放松支取管理制度來爭(zhēng)取客戶、擴(kuò)大業(yè)務(wù)、吸收存款。 成本考慮 商業(yè)銀行要承擔(dān)反洗錢“監(jiān)視器”的作用，就必須投入大量的人力、物力和財(cái)力。而這些對(duì)于銀行而言，無一不導(dǎo)致銀行經(jīng)營(yíng)成本增加。與此要求相比，基層商業(yè)銀行一線人員專業(yè)素質(zhì)普遍偏低，反洗錢知識(shí)匱乏，其中有的不熟知反洗錢法規(guī)，有的對(duì)洗錢手段一知半解，有的對(duì)企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)規(guī)律了解不多，不能很好地落實(shí)反洗錢措施。運(yùn)用制度經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論來分析，這種在激勵(lì)機(jī)制和補(bǔ)償機(jī)制缺失的制度下，商業(yè)銀行反洗錢積極性受到挫傷，降低反洗錢機(jī)制的效率。［６］ 三、商業(yè)銀行如何開展反洗錢工作 1．統(tǒng)一內(nèi)部全員思想，提高反洗錢認(rèn)識(shí) 一是必須充分認(rèn)識(shí)到反洗錢是法律的理念。二是必須樹立按人行“兩法一規(guī)”指導(dǎo)經(jīng)營(yíng)的理念。 配合有關(guān)部門營(yíng)造全局性反洗錢環(huán)境 一是積極參與加快反洗錢法律法規(guī)建設(shè)，為構(gòu)建具有權(quán)威性、全局性的反洗錢法律保障體系，發(fā)揮自身應(yīng)有的作用。另一方面還要完善自身內(nèi)部反洗 錢工作組織建設(shè)，統(tǒng)一協(xié)調(diào)好本單位的反洗錢工作，配備好相應(yīng)數(shù)量的人員，保證必要的條件，加大培訓(xùn)力度，著重增強(qiáng)臨柜人員反洗錢能力，從而在審慎地識(shí)別可疑交易方面發(fā)揮更大的作用。 3．加強(qiáng)制度建設(shè)，強(qiáng)化反洗錢管理 當(dāng)前，洗錢犯罪日益猖獗，其所造成的金融風(fēng)險(xiǎn)的積聚和釋放，將成為國(guó)有商業(yè)銀行發(fā)展的大敵。因此，必須徹底改變制度體系不配套、且陳舊老化的局面，改變有制度不能遵守、違反制度不受應(yīng)有追究的不良環(huán)境，弘 揚(yáng)法治精神，加強(qiáng)制度的執(zhí)行和管理，完善國(guó)有商業(yè)銀行的基本制度體系，按國(guó)際慣例和規(guī)則來規(guī)范業(yè)務(wù)的規(guī)程，形成有效的洗錢風(fēng)險(xiǎn)防范和控制機(jī)制；加大獎(jiǎng)懲力度，在國(guó)有商業(yè)銀行內(nèi)部形成有法必依、違法必究，在規(guī)章制度面前人人平等的良好氛圍。因此，需要按反洗錢要求，對(duì)國(guó)有商業(yè)銀行現(xiàn)行的業(yè)務(wù)規(guī)則進(jìn)行清理、廢止或修訂，制訂新的適應(yīng)反洗錢 要求的金融法規(guī)，填補(bǔ)反洗錢立法的空白。目前，國(guó)有商業(yè)銀行的網(wǎng)上銀行服務(wù)尚未有相關(guān)的立法來規(guī)范，如何保障網(wǎng)上銀行業(yè)務(wù)的真實(shí)性、合法性和安全性，減少或預(yù)防被洗錢犯罪分子所利用，是國(guó)有商業(yè)銀行開展這項(xiàng)業(yè)務(wù)需解決的重要問題。第二，加強(qiáng)和完善電子支付等相關(guān)方面的法律制度，制定嚴(yán)密有效的《電子資金劃撥法》，實(shí)施對(duì)電子資金劃撥、電子支付的有效的監(jiān)管，以期進(jìn)一步減少和預(yù)防洗錢行為的發(fā)生。第四，通過高科技來研究開發(fā)反洗錢軟件和系統(tǒng)。并將金融認(rèn)證中心體系 與之對(duì)接，發(fā)現(xiàn)有異常交易，如存取款現(xiàn)金數(shù)額和頻率與客戶本人的正常收入明顯不符的交易、在某一時(shí)間內(nèi)將現(xiàn)金分散存入集中支取或集中存入分散支取的交易等，反洗錢程序則立即進(jìn)入自動(dòng)關(guān)注、自動(dòng)分析、自動(dòng)認(rèn)證狀態(tài)，并提示公安部門立即介入。［７］ 6．強(qiáng)化教育培訓(xùn)，提高全員反洗錢能力 高素質(zhì)的反洗錢員工隊(duì)伍，來自于國(guó)有商業(yè)銀行對(duì)反洗錢人才的集聚、 開發(fā)和運(yùn)用。因此，不斷提高員工反洗錢技能、經(jīng)驗(yàn)、專長(zhǎng)和知識(shí)層次，是國(guó)有商業(yè)銀行反洗錢的基礎(chǔ)。一是加快員工反洗錢培訓(xùn)教育步伐。二是完善激勵(lì)機(jī)制，創(chuàng)新用人機(jī)制，使一批優(yōu)秀的反洗錢人才脫穎而出，以此構(gòu)筑國(guó)有商業(yè)銀行反洗錢人才高地［８］。具體表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面 : 其 一 ，我國(guó)缺乏反洗錢基本法。 但是， 由于這些制度設(shè)計(jì)之初并未考慮預(yù)防和打擊洗錢的目的，缺乏針對(duì)性，所以它們 對(duì)洗錢的抑制作用十分有限。 目前，中國(guó)由于沒有一部統(tǒng)一規(guī)范全國(guó)反洗錢行動(dòng)的反洗錢基本法，因此， 我國(guó)銀行業(yè)反洗 錢活動(dòng)缺乏方向性的指引， 反洗錢效果明顯受到影響。如 果相關(guān)規(guī)定不是以法律形式，或者由國(guó)務(wù)院以行政法規(guī)的形式發(fā)布，而是以部門 規(guī)章或規(guī)范性文件的形式發(fā)布，其較低的立法層次導(dǎo)致其適用的范圍十分有限， 難以有效約束所有相關(guān)政府部門的行為或取得其配合，也不可能統(tǒng)一指導(dǎo)、規(guī)范 全國(guó)的反洗錢行動(dòng)。 其二，洗錢罪的適用范圍狹窄 、認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有待完善。中國(guó)人民銀行發(fā)布的《 金融機(jī)構(gòu)反洗錢規(guī)定》 將洗錢的上游犯罪范圍擴(kuò)大到毒品犯罪、 黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、 恐怖活動(dòng)犯罪、 走私犯罪或者其他犯罪，可以說是彌補(bǔ)了現(xiàn)行 《 刑法》對(duì) “ 洗錢”界定范圍過窄 的不足。 該規(guī)定不能對(duì)現(xiàn)行 《 刑法》進(jìn)行修正，不能作為認(rèn)定掩飾、隱藏 “ 毒、黑、私、 恐”四類犯罪以外的其他犯罪違法所得及其收益的來源和性質(zhì)的行為作為洗錢罪 的定罪依據(jù)。 《 刑法》規(guī)定構(gòu)成洗錢犯罪須以故意為主觀要件，即行為人必須 “ 明知”是 毒品犯罪、 黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪和走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生收益， 為掩飾、 隱瞞其來源和性質(zhì)而故意實(shí)施洗錢的活