私募股權(quán)基金設(shè)立、募集與運(yùn)作-在線瀏覽
2025-02-21 13:51本頁(yè)面
【正文】 公司法 》 、 《 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 》 為主形成的對(duì)公司制私募股權(quán)基金的法律規(guī)范； 二是以 《 信托法 》 、 《 信托公司管理辦法 》 、 《 信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法 》 為主形成的對(duì)信托制私募股權(quán)基金的法律規(guī)范； 三是以 《 合伙企業(yè)法 》 為主形成的對(duì)合伙制私募股權(quán)基金的法律規(guī)范。 第二部分：私募股權(quán)基金的募集模式與設(shè)立 設(shè)立與募集 到目前為止，私募股權(quán)基金的組織形式有三種： 公司制私募股權(quán)基金 信托制私募股權(quán)基金（契約制） 有限合伙制私募股權(quán)基金 第一章：公司制私募股權(quán)基金 第一節(jié) ：設(shè)立規(guī)定 主要法律依據(jù)： 2023年修訂的 《 公司法 》 、 2023年 3月 1日施行的 《 外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定 》 、 2023年 3月 1日施行的 《 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 》 以及相關(guān)的配套法規(guī)。 《公司法 》 第 3條規(guī)定： “ 公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享受法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任 ” 。 第 24條規(guī)定 ，有限責(zé)任公司由 50個(gè)以下股東出資設(shè)立。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的 百分之二十 ，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 五年內(nèi) 繳足。 第 78條規(guī)定： 股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。 第 81條規(guī)定： 股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在繳足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣五百萬(wàn)元。 股份有限公司 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)設(shè)立要求 設(shè)立與募集 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策 參考法律： 《 創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法 》 和 2023年 2月 15日財(cái)政部和國(guó)家稅務(wù)聯(lián)合發(fā)布的 《 關(guān)于促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展有關(guān)稅收政策的通知 》 。 主要法律依據(jù)： 2023年 6月 25日銀監(jiān)會(huì)印發(fā)的 《 信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引 》 、 《 信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法 》 。 第二節(jié) ：信托制私募股權(quán)基金的運(yùn)作模式 設(shè)立與募集 信托公司作為受托人根據(jù)信托合同通過(guò)信托平臺(tái)募集資金和設(shè)立基金，發(fā)行基金憑證 ； 投資人作為委托人，購(gòu)買基金憑證，將財(cái)產(chǎn)委托給受托人管理，信托合同一經(jīng)簽訂后，基金財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)隨即全部轉(zhuǎn)移給受托人； 基金保管人 (往往是第三方監(jiān)管銀行 )對(duì)基金財(cái)產(chǎn)行使保管權(quán)和監(jiān)督權(quán)，并辦理投資運(yùn)作的具體清算交收業(yè)務(wù)； 受托人以自己的名義管理基金財(cái)產(chǎn)，在發(fā)掘投資目標(biāo)后，向受資公司進(jìn)行投資，通過(guò)受資公司上市或資產(chǎn)并購(gòu)受益，投資成果的分配依信托合同的約定進(jìn)行； 受托人聘請(qǐng)投資顧問(wèn)就篩選項(xiàng)目、項(xiàng)目投資決策提供專業(yè)咨詢意見； 項(xiàng)目退出后，信托受益人（委托人）根據(jù)信托合同享受信托收益或承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。 設(shè)立與募集 委托人義務(wù) 委托人權(quán)利 1）知情權(quán)； 2）變更信托財(cái)產(chǎn)管理方法權(quán)； 3）撤銷權(quán)、恢復(fù)原狀請(qǐng)求權(quán)和賠償損失請(qǐng)求權(quán)； 4）解任受托人權(quán)。 信托基金的受托人 信托公司 作為受托人既是資金募集人，又是投資管理人，扮演不同的角色。 還必須遵守一定的義務(wù)： （ 1）守信義務(wù)； （ 2）善管義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)； （ 3）信托利益給付義務(wù)。 ” 投資顧問(wèn)應(yīng)滿足的條件： （ 1）持有不低于該信托計(jì)劃 10%的信托單位； （ 2）實(shí)收資本不低于 2023萬(wàn)元人民幣； （ 3）有固定的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和與業(yè)務(wù)相適應(yīng)的軟硬件設(shè)施； （ 4）有健全的內(nèi)部管理制度和投資立項(xiàng)、盡職調(diào)查及決策流程； （ 5）投資顧問(wèn)團(tuán)隊(duì)主要成員股權(quán)投資業(yè)務(wù)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)不少于 3年，業(yè)績(jī)記錄良好； （ 6）無(wú)不良從業(yè)記錄； （ 6）中國(guó)銀監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他條件。 《 信托公司集合資金信托計(jì)劃管理辦法 》 第 19條規(guī)定， “ 信托計(jì)劃的資金實(shí)行保管制。信托財(cái)產(chǎn)的保管賬戶和信托財(cái)產(chǎn)專戶應(yīng)當(dāng)為同一賬戶。 第四節(jié) ：信托制私募股權(quán)基金的特征 信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立性； 信托資金一次到位； 投資人退出受限； 非法人的組織形式； 一定的治理結(jié)構(gòu)； 避免雙重征稅 嚴(yán)格的受信制度。 《 合伙制企業(yè)法規(guī)定 》 ：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”。合伙人為自然人的，應(yīng)當(dāng)具有完全民事行為能力； （ 2）有書面合伙協(xié)議； （ 3）有合伙人認(rèn)繳或者實(shí)際繳付的出資； （ 4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所； （ 5）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。 第三節(jié) ：有限合伙制私募股權(quán)基金的核心條款 出資條款 有限合伙制私募股權(quán)基金采取 承諾出資制，不要求投資人一次性撥投資款，出資時(shí)間由有限合伙協(xié)議約定，并規(guī)定違約條款。 不得主動(dòng)投資于不動(dòng)產(chǎn)或其他固定資產(chǎn)，不得從事?lián)＃唇?jīng)決策機(jī)構(gòu)的同意，不得對(duì)某一項(xiàng)目進(jìn)行超過(guò)有限合伙總認(rèn)繳額 20%的投資，不得舉借債務(wù)，不得進(jìn)行承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的投資，不得投資于會(huì)損害合伙企業(yè)或合伙人商譽(yù)的產(chǎn)品、領(lǐng)域及法律禁止投資的領(lǐng)域。 利潤(rùn)分配條款 主要包含 “ 回?fù)軝C(jī)制 ” 和 “ 優(yōu)先回購(gòu)?fù)顿Y ” 等類似方式。 普通合伙人約束條款。 第三部分：私募股權(quán)基金的內(nèi)部治理 第一節(jié) ：公司制私募股權(quán)基金的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) 公司內(nèi)部股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的三權(quán)或三個(gè)主體的分權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部制衡關(guān)系； 董事會(huì)和總經(jīng)理的經(jīng)營(yíng)決策權(quán)與執(zhí)行權(quán)的分權(quán)結(jié)構(gòu)和內(nèi)部制衡關(guān)系。 內(nèi)部治理 內(nèi)部治理 股東 股東 股東 股東
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