【正文】 應(yīng)在上崗前與學(xué)校簽署實(shí)習(xí)協(xié)議 ，包括雙方權(quán)利義務(wù)、待遇、時(shí)間、安全衛(wèi)生等 案例 ? 聘用特殊勞動(dòng)主體可能會(huì)產(chǎn)生的后果 ?肖某為某公司職工， 2023年 4月，公司為他辦理了退養(yǎng)手續(xù)。 11月 7日，工作時(shí)肖某被擠傷，被認(rèn)定屬于因工負(fù)傷達(dá)到 9級(jí)。下崗職工到私營企業(yè)工作，屬于職工被私營企業(yè)聘用性質(zhì)。 法規(guī) ? 規(guī)章規(guī)定 ? 勞部發(fā) [1996]266號(hào) 〈 企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法 〉 第四十八條：職工被借調(diào)或聘用期間發(fā)生工傷事故的，由借調(diào)或聘用單位承擔(dān) 工傷保險(xiǎn) 責(zé)任。 ? 《 企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法 》 （已經(jīng)廢止）第 48條規(guī)定：到參加工傷保險(xiǎn)的企業(yè)實(shí)習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生工傷事故的，可以參照本〈 辦法 〉 的待遇標(biāo)準(zhǔn)，由當(dāng)?shù)毓ｋU(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)發(fā)給一次性待遇。后在操作中不慎受傷并致殘。 ? 觀點(diǎn) 工傷保險(xiǎn)條例 61條規(guī)定：“職工是指與用工單位存在勞動(dòng)關(guān)系的各種用工形式”。 焦點(diǎn) ? 學(xué)生與單位是否構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系？ ?勞動(dòng)關(guān)系成立，則為工傷 ?勞務(wù)關(guān)系，則不能認(rèn)定為工傷。 建議 ? 對于特殊勞動(dòng)主體 ?簽訂 《 聘用協(xié)議 》 或者 《 勞務(wù)協(xié)議 》 ?協(xié)議中明確雙方權(quán)利義務(wù)，明確因工作意外傷害的責(zé)任承擔(dān)方式 ?購買商業(yè)人身意外傷害保險(xiǎn)，降低單位的風(fēng)險(xiǎn) ?如大量使用勞務(wù)工，建議采用委托用工的方式，即通過勞務(wù)中介機(jī)構(gòu)簽署勞務(wù)承包協(xié)議，一旦發(fā)生爭議，也僅僅是兩個(gè)單位直接的合同爭議。無奈王某繳納并簽訂了勞動(dòng)合同。 法規(guī) ? 關(guān)于貫徹執(zhí)行 《 中華人民共和國勞動(dòng)法 》 若干問題的意見 24．用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，不得以任何形式向勞動(dòng)者收取定金、保證金（物）或抵押金（物） ….. 勞動(dòng)行政部門責(zé)令用人單位立即退還給勞動(dòng)者本人 …… ? 山東省勞動(dòng)合同條例： 第十條 用人單位在與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同時(shí)，不得強(qiáng)迫勞動(dòng)者集資、入股，不得向勞動(dòng)者收取抵押金、抵押物或者其他財(cái)物，不得扣押勞動(dòng)者的有效證件。本法規(guī)定的擔(dān)保方式為保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。 探討 ? 保證 的概念出于擔(dān)保法，只能擔(dān)保 債權(quán) 。 ? 提供勞動(dòng)、支付工資屬于勞動(dòng)關(guān)系內(nèi)容，不是民法調(diào)整的民事關(guān)系，也不適用擔(dān)保法 ? 在勞動(dòng)合同履行中產(chǎn)生的 損害賠償關(guān)系里，雙方 的法律地位是平等的， 屬于民事關(guān)系，可以 提供擔(dān)保 風(fēng)險(xiǎn)保證金 ? 變通的需求：企業(yè)確實(shí)存在用人風(fēng)險(xiǎn)，比如高代價(jià)的培訓(xùn)員工、比如員工獲得的企業(yè)客戶資源 ? 有些企業(yè)通過一定的手段規(guī)避法律的禁止性規(guī)定，比如： ? 不直接收取或者扣留違約保證金，將部分工資預(yù)留，作為績效考核，到一定期限按照履約的情況決定是否補(bǔ)發(fā)給員工。 ? 《 勞動(dòng)部勞動(dòng)合同制度若干問題的通知 》 第 4條 ? 用人單位對工作崗位沒有發(fā)生變化的同一勞動(dòng)者只能試用 一次 。因下列原因，勞動(dòng)者提出勞動(dòng)仲裁。 ?原合同到期后仍然允許甲繼續(xù)工作。 勞動(dòng)合同的期限 ? 思考 ?企業(yè)是否應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限合同？ 勞動(dòng)合同的期限 ? 勞動(dòng)合同期限的 種類 和 特征 ?固定期限的勞動(dòng)合同 ?無固定期限的勞動(dòng)合同 ?以完成一定量工作為期限的勞動(dòng)合同 ?沒有期限約定的事實(shí)勞動(dòng)合同 勞動(dòng)合同的期限 ? 相關(guān)法規(guī) ? 勞動(dòng)法 20條：同一單位連續(xù)工作滿十年 + 雙方同意延續(xù)勞動(dòng)合同 +勞動(dòng)者提出請求，應(yīng)當(dāng)簽署無固定期限的勞動(dòng)合同 ? 關(guān)于貫徹執(zhí)行 《 中華人民共和國勞動(dòng)法 》 若干問題的意見 22．勞動(dòng)法第二十條中的“在同一用人單位連續(xù)工作滿十年以上”是指勞動(dòng)者與同一用人單位簽訂的勞動(dòng)合同的期限 不間斷 達(dá)到十年，勞動(dòng)合同期滿 雙方同意 續(xù)訂勞動(dòng)合同時(shí)，只要?jiǎng)趧?dòng)者提出簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)與其簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同 。 ?青島市勞動(dòng)合同管理規(guī)定第 10條：原系固定職工，男滿 45歲，女滿 40歲，或者工齡滿 20年的，勞動(dòng)者提出訂立無固定期限合同的，由勞動(dòng)者和用人單位 協(xié)商解決 勞動(dòng)合同的期限 ? 案件解讀：本案達(dá)到了無固定期限合同的條件 ?勞動(dòng)者連續(xù)工作滿了 10年 ?單位以行為表示了同意延續(xù)勞動(dòng)合同 ?勞動(dòng)者提出了申請 ? 誤區(qū)：勞動(dòng)者只要是連續(xù)工作滿了 10年，就應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同 第八節(jié) 勞動(dòng)合同的終止 ? 案例 ? 某職工合同期限 2年，到 2023年 12月 31日，到期前企業(yè)管理人員并沒有告知該職工 12月31日停止工作，該職工 2023年 1月 1日繼續(xù)上班工作直到 1月 15日，后來企業(yè)管理層通知該職工停止工作。 ? 終止的法律后果：勞動(dòng)關(guān)系解除，單位無須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。 ? 《 山東省勞動(dòng)合同條例 》 15，因用人單位原因未辦理終止或者續(xù)訂手續(xù)，勞動(dòng)者繼續(xù)在該用人單位工作，形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的，視為雙方同意 繼續(xù)履行原勞動(dòng)合同 。 疑惑 ? 三個(gè)法規(guī)，三種說法！ ? 續(xù)訂 勞動(dòng)合同（勞動(dòng)部規(guī)章） ? 履行 原 勞動(dòng) 合同 （省地方法規(guī)） ? 原條件 繼續(xù)履行合同（最高院解釋）（包含期限？） ? 差異明顯 ? 思考小結(jié) ? 不可能是 履行原合同 ? 續(xù)訂 比較合理，只不過是無時(shí)間約定的事實(shí)合同 ? 由于沒有約定合同期限，解除這種勞動(dòng)合同所使用的方法是終止，而不是解除。 勞動(dòng)關(guān)系的終止 ? 點(diǎn)評(píng) ? 國家法律法規(guī)對勞動(dòng)合同的最低期限沒有明文規(guī)定 ? 北京市要求最低是一年 ? 山東、青島合同管理規(guī)定中都表述可以在一年以下 案件續(xù)放 ? 是否應(yīng)當(dāng)支付補(bǔ)償金？應(yīng)當(dāng)補(bǔ)償多少？ ? 補(bǔ)償金的適用前提： ? 用人單位 提前 解除合同給勞動(dòng)者的貨幣補(bǔ)償 ? 本案中是否 提前 解除合同？ ? 原合同因期滿而 終止 ? 新合同雖續(xù)訂（事實(shí)勞動(dòng)合同）但 沒有期限約定 ? 沒有期限約定的事實(shí)勞動(dòng)合同可以隨時(shí) 終止 ，而不是 解除 勞動(dòng)合同終止 ? 案件解讀 ? 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的本意是給與因 合同不到期 而被單位提前 解除勞動(dòng)關(guān)系 的勞動(dòng)者的補(bǔ)償。不存在 合同不到期 而 解除 的前提。 ? 法律規(guī)定 ? 勞動(dòng)法 28 ? 違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法 10， ? 山東省勞動(dòng)合同條例 2 27 ? 青島市勞動(dòng)合同管理規(guī)定 3 38 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付標(biāo)準(zhǔn) ? 補(bǔ)償數(shù)額的計(jì)算 ? 工作每滿一年，發(fā)給一個(gè)月工資的補(bǔ)償金，最多不超過 12個(gè)月 ? 月工資是 指正常生產(chǎn) 情況下勞動(dòng)者 解除合同前 12個(gè)月 的月平均工資，勞動(dòng)者工資低于單位人均月平均工資的，按照單位平均計(jì)算，單位月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY的，按照最低工資計(jì)算。 ? 40．勞動(dòng)者依據(jù)勞動(dòng)法第三十二條第（一）項(xiàng)解除勞動(dòng)合同，用人單位可以不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，但應(yīng)按照勞動(dòng)者的實(shí)際工作天數(shù)支付工資。 ? 解讀：勞動(dòng)法 26條（二）規(guī)定勞動(dòng)者 不能勝任 工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者 調(diào)整工作崗位 ，仍不能勝任工作的。后來 B公司高薪聘請甲跳槽，甲提前 30天提出辭職。 勞動(dòng)合同違約責(zé)任以及后果 ? 思考 ? 在員工拒絕繼續(xù)履行勞動(dòng)合同時(shí)，單位請求裁判機(jī)關(guān)裁決員工繼續(xù)履行勞動(dòng)合同能否得到裁判機(jī)關(guān)的支持？ 勞動(dòng)合同的違約責(zé)任以及后果 法律規(guī)定 ? 《 合同法 》 107條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān) 繼續(xù)履行 、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。超過三十日，勞動(dòng)者可以向用人單位提出辦理解除勞動(dòng)合同手續(xù)，用人單位 予以 辦理。 ? 立法本質(zhì)：排除了用人單位對勞動(dòng)者的 強(qiáng)制履約 的權(quán)利。（規(guī)定很清楚） ? 關(guān)于 《 勞動(dòng)法 》 若干問題的意見 33．勞動(dòng)者違反勞動(dòng)法規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定 解除勞動(dòng)合同，給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞動(dòng)法第一百零二條和勞動(dòng)部 《 違反 〈 勞動(dòng)法 〉 有關(guān)勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法 》 （勞部發(fā) 〔 1995〕 223號(hào)）的規(guī)定，承擔(dān)賠償責(zé)任 ? 勞動(dòng)部 《 違反勞動(dòng)法勞動(dòng)合同規(guī)定的賠償辦法 》 第四條 勞動(dòng)者違反規(guī)定或 勞動(dòng)合同的約定 解除勞動(dòng)合同，對用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)賠償用人單位下列損失 法學(xué)理論分歧 ? 目前爭議 ? 觀點(diǎn) 勞動(dòng)者提前 30天解除勞動(dòng)合同是法律賦予的權(quán)力，只要提前 30通知，就不算違反勞動(dòng)法規(guī)定的 解除條件 ，也不需要賠償。提前解除，即使提前通知了單位，造成損失也要賠償。 ? 上海：違約金限于 違反服務(wù)期 和保守商業(yè)秘密約定的 ? 山東：雙方當(dāng)事人違反山東省勞動(dòng)條例規(guī)定和勞動(dòng)合同約定， 擅自 解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)按照勞動(dòng)合同的約定支付違約金； 探討 ? 勞動(dòng)者與用人單位之間的法律關(guān)系屬于 私法 范疇，只要不禁止，就是允許 ? 國家法律法規(guī)沒有禁止違約金 ? 合同雙方約定，就可以適用 案件延續(xù) ? 思考 ? 違約金和賠償金是否可以同時(shí)適用？ ? 上海：約定的違約金低于實(shí)際實(shí)際損失，單位要求賠償?shù)?，按照?shí)際損失賠償（擇一適用） ? 《 山東勞動(dòng)合同條例 》 ：雙方當(dāng)事人擅自解除合同的，應(yīng)當(dāng)按照約定支付違約金，造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法賠償（并用） ? 青島：青島市勞動(dòng)局、中級(jí)法院在轉(zhuǎn)發(fā)勞動(dòng)廳、高院 《 關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的規(guī)定 》 的通知：勞動(dòng)合同當(dāng)事人已經(jīng)約定違約金的，任何一方違反勞動(dòng)合同應(yīng)承擔(dān)違約金；如違約金不足以彌補(bǔ)因違約給對方造成的實(shí)際損失的，按實(shí)際損失數(shù)額賠償。（缺一不可） ? 技術(shù)信息：配方、生產(chǎn)工藝、設(shè)計(jì)圖紙等等 ? 管理制度、商業(yè)計(jì)劃、財(cái)務(wù)報(bào)表、客戶詳細(xì)資料等 商業(yè)秘密 實(shí)用性 帶來經(jīng)濟(jì)利益 商業(yè)秘密對于企業(yè)的重要性 ? 關(guān)系重大 ? 關(guān)系企業(yè)生死存亡 ? 關(guān)系企業(yè)市場份額 ? 關(guān)系企業(yè)的產(chǎn)品價(jià)格 ? 法律給予商業(yè)秘密很強(qiáng)的保護(hù) ? 反不正當(dāng)競爭法規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密可以處20萬元以下的罰款 ? 刑法 219規(guī)定可以判處有期徒刑 商業(yè)秘密通常泄密渠道 ? 企業(yè)內(nèi)部泄露商業(yè)秘密主要有以下途徑： ? 人才流動(dòng)泄露商業(yè)秘密； ? 為了私利泄露商業(yè)秘密； ? 接待參觀泄露商業(yè)秘密； ? 離退休職工被另一個(gè)單位聘用泄露商業(yè)秘密； ? 企業(yè)內(nèi)部職工保密觀念淡薄泄露商業(yè)秘密； ? 發(fā)表學(xué)術(shù)論文，做產(chǎn)品介紹泄露 ? 競爭對手惡意竊取而泄露 泄露商業(yè)秘密案例 1—私利泄密 ? 廣州好又多百貨商業(yè)廣場有限公司將廣州正大萬客?。丫埃┯邢薰荆ㄏ路Q“萬客隆”）告上法庭，并索賠 ４２００萬元，原因是受雇于“好又多”并任職資訊部副課長的李建新，將公可的供貨商名址、商品購銷價(jià)格、公司經(jīng)營業(yè)績及會(huì)員客戶通訊錄等資料下載后，以 10萬元賣給“萬客隆”。據(jù)廣東恰合資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所評(píng)估，已造成經(jīng)濟(jì)損失 4200萬元 商業(yè)秘密泄露案例 2—學(xué)術(shù)泄密 ? 在我國，“兩步發(fā)酵法生產(chǎn)維生素 C技術(shù)”曾經(jīng)是一項(xiàng)極具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值和實(shí)用價(jià)值的科研成果。不料一星期以后，國內(nèi)某學(xué)術(shù)期刊將這項(xiàng)技術(shù)的全部研制過程、細(xì)節(jié)、配方、劑量等以學(xué)術(shù)論文的方式作了全面披露。而中方則是“啞巴吃黃蓮 —有苦難言”。 ? 配方保密已達(dá)上百年之久，雖然時(shí)有破譯傳聞，但至今無一證實(shí)。應(yīng)盡量控制知悉商業(yè)秘密的員工人數(shù)，也盡可能實(shí)行分段或分部接觸，各人手上掌握的只是不能獨(dú)立發(fā)揮作用的局部。設(shè)立必要的隔離屏障 ，人