【正文】 包括以下條款： ?意向書的買賣標的 ?將被購買或出賣的股份或資產； ?注明任何除外的項目； ?不受任何擔保物權的約束。 西方國家的一般公司并購 25 ?時間表 ?交換合同； ?收購完成； ?（必要時）合同交換與收購完成之間的安排。 ?限制性的保證 ?未完成（收購）； ?不起訴； ?保密。 西方國家的一般公司并購 29 ?排他性交易 ?涉及的時限。 ?沒有法律約束力 （排他性交易與保密的規(guī)定有時具有法律約束力） 西方國家的一般公司并購 31 ?核查資料 并購方要核查的主要是被并購方的資產，特別是土地權屬等的合法性與準確數額、債權債務情況、抵押擔保情況、訴訟情況、稅收情況、雇員情況、章程合同中對公司一旦被并購時其借款、抵押擔保、與債券相關的權利如認購權證等的條件會發(fā)生什么樣的變化等。 西方國家的一般公司并購 34 ?中國的一般公司的并購 程序比較簡單 ? 通過產權交易市場或直接洽談，初步確定兼并與被兼并的企業(yè)，兼并企業(yè)向被兼并企業(yè)發(fā)出并購意向； ? 被兼并企業(yè)產權轉讓，規(guī)定需經過批準或股東同意的應先取得批準或同意； 35 ? 對被兼并方企業(yè)現有資產進行評估，清理債權、債務，確定資產或產權轉讓底價； ? 通過協(xié)商或投標確定成交價，簽定兼并合同； ? 辦理產權轉讓的清算、交接、及過戶登記等法律手續(xù)。 中國的上市公司程序法律要求 38 ?在法人或收購方擁有一個上市公司的5%以上的普通股后，以后該法人或收購方擁有該種股票的數額增加或減少每達該種股票發(fā)行在外總額的 2%時，必須向該上市公司、該上市公司所在的證券交易所，以及中國證監(jiān)會作出書面報告并公告； 中國的上市公司程序法律要求 ?報告與公告 39 ?時間亦為該事實發(fā)生之日起 3個工作日之內； ?在該報告與公告之日起 2個工作日內，擁有該種股票的法人或收購方不能直接或間接的買入或賣出該種股票。 中國的上市公司程序法律要求 ?收購要約的內容 45 ?強制要約 ?當收購方或上市公司的發(fā)起人以外的任何人直接或間接擁有該上市公司發(fā)行在外的普通股達 30%時，無論該收購方或法人愿不愿意收購都必須在 45個工作日內向該上市公司的其他所有股東發(fā)出收購要約，收購其余所有的股票； ?在上述收購要約未發(fā)出前，收購方不能再購買該種股票。 中國的上市公司程序法律要求 ?要約期滿 48 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 49 國家對并購公司的控制 ?立法調整 ?報告制度 ?審查 /調查制度 50 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 51 并購前的適當謹慎與披露 適當謹慎 :是一個調查、審查與評估的過程； 披露 ：是目標公司在對并購持合作態(tài)度，應并購方要求或規(guī)定要求的情況下，將自身情況，有關材料、資料、文件告知給并購方的行為。這些文件在目標公司同意并購并愿意積極合作時，是很容易獲得的。 并購前的適當謹慎與披露 59 ?目標公司的專業(yè)顧問 并購方可以面見目標公司的專業(yè)顧問，如律師、會計師、審計師和其他的具有獨立性的商業(yè)顧問。 并購前的適當謹慎與披露 60 ?登記機構 了解目標公司的情況，還可以從一些登記機構獲得： ?在公司登記機構處，了解目標公司的發(fā)起成立時期、存續(xù)時間、公司性質、公司章程等； ?在土地登記機構處，了解有關目標公司的土地、房產的權利、合同、各種物權擔保和抵押等。 并購前的適當謹慎與披露 62 ?目標公司的供應商、顧客 在可能的情況下，可以找到目標公司的供應商、顧客進行面談，了解他們對目標公司的所知、所感。 并購前的適當謹慎與披露 63 ? 需特別注意的風險 ?土地及房產、設備的權利與限制 ?知識產權 ?關鍵合同與合同承諾 ?稅收與環(huán)保責任 ?雇員利益 ?訴訟和爭議 并購前的適當謹慎與披露 64 ?土地及房產、設備的權利與限制 ?土地與房產的價值取決于其權利如何。 ?有關機械設備需要注意的是：來源性質、轉讓限制以及有關轉讓手續(xù)的辦理。 并購前的適當謹慎與披露 67 ?稅收與環(huán)保責任 ? 稅收可能是一個產生潛在責任的重要方面，特別是在國家的有關稅收發(fā)生變動時，或有諸多種稅收而目標公司不甚清楚時； ? 并購方應了解環(huán)保情況，包括目標公司的經營產品，經營場地與環(huán)保的關系、與目標公司有關的環(huán)保規(guī)定等 并購前的適當謹慎與披露 68 ?雇員利益 如果目標公司有大批的雇員，傳統(tǒng)做法是可以只審查適用于大多數雇員的標準雇傭合同文本，而對于董事和重要職員則須逐一審查其服務協(xié)議的內容 并購前的適當謹慎與披露 69 ?訴訟和爭議 ? 買方要了解，是否有訴訟或仲裁程序影響到目標公司，包括實際進行的、即將開始的或者有可能產生的程序； ? 合理數量的訴訟可以被視為正常的業(yè)務狀態(tài)，但有時調查顯示出存在某一類可能會引起巨大開支的索賠要求，諸如環(huán)境污染、產品責任或雇主責任等方面的索賠，這些可能是十分昂貴的并且不能投保。 并購前的適當謹慎與披露 70 ? 擔保與賠償 在并購活動中，并購方除了適當的謹慎，注意風險與進行調查外，還在并購協(xié)議中，通過規(guī)定有詳盡的擔保與賠償條款，保護自己不受未知的責任和開支的影響。 并購前的適當謹慎與披露 73 一個典型的并購合同中包括的聲明與保證有： ?目標公司的成立經營等均符合法律要求； ?目標公司的注冊資本已交足和利潤分配情況； ?賣方予以擔保的目標公司的帳目真實、準確； ?目標公司的資產完整無瑕疵； ?目標公司近期的業(yè)務與貿易活動情況； ?有關目標公司雇員及其賠償的一些情況； ?各種稅收責任； ?目標公司對外擔保情況； ?目標公司沒有訴訟活動等。 并購前的適當謹慎與披露 76 ?在前一方面含義的情況下，賠償基于違約 的結果，除賣方要向買方賠償損失外，還可能導致合同無效，買方有權單方終止合同； ?賠償 并購前的適當謹慎與披露 77 ?在后一方面含義的情況下，賠償基于所約定的特定情況出現或發(fā)生，比如稅收、環(huán)境責任或其他或有負債。 ?賠償 并購前的適當謹慎與披露 78 ?買賣雙方在擬定并購協(xié)議時，都會盡可能的利用擔保與賠償條款，最大限度的限制自己應承擔的責任，擴大對方應承擔的責任。 并購前的適當謹慎與披露 ?賠償 79 ? 公司并購的各種形式 ? 并購的交易形式 ? 并購的支付方式 ? 公司并購的實體法律要求 ? 公司并購的程序法律要求 ? 國家對并購公司的控制 ? 并購前的適當謹慎與披露 ? 并購合同的訂立與律師的作用 ? 并購合同 ? 律師的作用 ? 并購中存在的問題 ? 案例 —— 高盛公司的成功之路 目錄 80 并購合同的訂立與律師的作用 ?并購合同 ? 資產與公司收購合同 ? 一般公司的股份收購合同 ? 對上市公司的公開收購要約 81 ? 資產與公司收購合同 ?主要內容有： ? 被出售財產的準確定義； ? 在價格尚未約定時被出售財產的估價方法； ? 付款和財產交付的形式和時間； ? 在收購公司的情況下，對目標公司債務的處理方式以及保