權(quán)利、法律推理和理性言說-在線瀏覽
2025-02-02 02:22本頁面
【正文】 做進(jìn)一步的展開，我們能夠發(fā)現(xiàn)權(quán)利的更基本類型，即自由和權(quán)力。對于本文目的而言，從上述分析中我們能夠得到一個顯而易見的結(jié)論：權(quán)利是規(guī)范的特殊類型。但如果存在一種權(quán)利，那么就一定存在相對的義務(wù)。因此，表達(dá)了一種相對義務(wù)的陳述是一個表達(dá)了一種規(guī)范的陳述(Alexy,1985,163.)?！ ‖F(xiàn)在，讓我們回到有關(guān)權(quán)利的強(qiáng)概念與弱概念的區(qū)分上來。自由意志或者基本利益的保護(hù)并不是一個權(quán)利概念的要素，但它們可以作為形成權(quán)利的可能理由，也可以作為形成規(guī)范的理由。從原則上講，一個規(guī)范的任何理由都可以成為一個形成權(quán)利的理由。這樣，我們就有了一個解決有關(guān)權(quán)利實存問題的簡單方法了。這就意味著，當(dāng)存在著一個規(guī)定有一項權(quán)利的有效法律規(guī)范時，一項法律權(quán)利就是存在的。因為與法律權(quán)利相關(guān)的論證在一般意義上講，是和與規(guī)范的適用相關(guān)的論證是一樣的，并不存在特殊的權(quán)利言說。一旦當(dāng)我們考察前文提及的第二種區(qū)別時，這一點將會非常明顯?！ ∫?guī)則與原則 第二種區(qū)別是兩種規(guī)范之間的區(qū)別，即規(guī)則與原則之間的區(qū)別。建立在規(guī)則基礎(chǔ)上的權(quán)利是確定的權(quán)利。這樣的規(guī)范要求其所追求的價值能夠在最大程度上實現(xiàn)，并且這一要求必須具有現(xiàn)實的和法律的可能性。在這種適用中，平衡這些原則既是可以實現(xiàn)的也是必需的。(Alexy1988, 75ff.)。首先讓我們看一下它對權(quán)利實現(xiàn)的影響。存有一項權(quán)利的含義是相當(dāng)清楚的，而一項權(quán)利的實現(xiàn)又是指什么意思呢?的確，嚴(yán)格地說，它是指實現(xiàn)規(guī)范授予的權(quán)利內(nèi)容，而這一點也使所謂權(quán)利的實現(xiàn)這一概念具有意義。 基本權(quán)利或者憲法權(quán)利是相當(dāng)抽象的權(quán)利，比如自由權(quán)、平等權(quán)、言論自由權(quán)與財產(chǎn)權(quán)。這是我們談?wù)撍^權(quán)利的實現(xiàn)的一個理由，但這并不是決定性的理由。這是現(xiàn)代憲法的一個典型特點，憲法首先規(guī)定了基本權(quán)利，然后增加相應(yīng)的條款允許議會或者政府界定或者限制這些權(quán)利。規(guī)則與原則的區(qū)別能夠解決這一問題。因為規(guī)則總是允許有例外的，而通過制造例外，權(quán)利可能完全被剝奪。當(dāng)然，人們一定會努力通過引入一個例外規(guī)則來限制對權(quán)利進(jìn)行界定的國家權(quán)力。但是如何確定實質(zhì)性倒底是什么呢?更重要的是，只要國家不實質(zhì)性地取消憲法權(quán)利，它就可以完全自由地界定它們嗎? 如果權(quán)利也被包含在原則之中，情況就完全不同了(Alexy1985, 78ff.,100ff.)，如何界定憲法權(quán)利的問題就轉(zhuǎn)變?yōu)槿绾伪ＷC憲法權(quán)利得以最優(yōu)化實現(xiàn)的問題。最優(yōu)化實現(xiàn)的現(xiàn)實可能性依賴于立法者對行動方式的選擇。最優(yōu)化實現(xiàn)的法律可能性，除了要依靠規(guī)則以外，關(guān)鍵取決于相互對立原則的存在。無論如何，沖突需要被衡量與平衡，立法者不能任意地完全取消一項權(quán)利。這就是將憲法權(quán)利看作是抽象權(quán)利就等于將它看作是建立在原則基礎(chǔ)上的權(quán)利的理由。在下文中我們將有更多的論證來說明這一點。越弱的觀點越容易得到證立，這是一個簡單事實。一個社會主義者，只要他不是一個宗教狂，他就能夠接受個人自由作為一種抽象的權(quán)利存在。同樣，一個自由主義者，只要他不是一個宗教狂，他就能夠接受社會福利作為一種抽象的權(quán)利存在?！ ∵@樣，一個包含了所有應(yīng)當(dāng)被考慮之基本權(quán)利表的基本權(quán)利理論看起來是可能的。因為它可以作為論證確定權(quán)利具體內(nèi)容的言說起點。下面是要確定對不同抽象權(quán)利進(jìn)行相關(guān)的衡量，這將構(gòu)成我的論證的第二部分，它要討論權(quán)利在法律推理中的意義。權(quán)利的概念是融合了上述兩種形式的。這樣的例證比比皆是，許多權(quán)利是由規(guī)則明確規(guī)定的，它們的適用也只需依靠演繹推理，而不必經(jīng)過一個衡量程序。當(dāng)然，適用這些規(guī)定確定權(quán)利的規(guī)則并非易事。在這些案件中，演繹推理只是個框架，它的存在只是為了保證法律決定的作出在形式上合乎理性。但這種類型的法律推理與本文所謂的權(quán)利概念并沒有特別的關(guān)系，
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