【正文】 案件沒(méi)有管轄權(quán)，通過(guò)協(xié)商未能解決管轄爭(zhēng)議，報(bào)請(qǐng)共同上級(jí)法院指定管轄。單選題】甲市A 縣人民法院受理一民事案件后，認(rèn)為自己沒(méi)有管轄權(quán)，遂將案件移送給甲市B 縣人民法院?！　?縣人民法院　　　　　　　　[答疑編號(hào)410070105]　　『正確答案』D　　『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是接受移送的人民法院認(rèn)為自己無(wú)管轄權(quán)時(shí)的處理方式。受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。 　　?。ò耍┕茌牂?quán)的轉(zhuǎn)移　　管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是指經(jīng)過(guò)上級(jí)人民法院決定或者同意，將某一訴訟案件的管轄權(quán)由下級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移給上級(jí)人民法院，或者由上級(jí)人民法院轉(zhuǎn)移給下級(jí)人民法院?！　。海?）異議的主體是當(dāng)事人，但通常是被告；第三人不得提出管轄權(quán)異議；（2）異議的時(shí)間是提交答辯狀期間；（3）異議的對(duì)象只能是第一審法院的管轄權(quán)。經(jīng)過(guò)審查認(rèn)為管轄權(quán)異議不成立的，裁定駁回管轄權(quán)異議；如果法院經(jīng)過(guò)審查認(rèn)為管轄權(quán)異議成立，裁定將案件移送給有管轄權(quán)的法院審理?！　　纠}人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。所以ABC都是正確的，D管轄權(quán)異議，法律沒(méi)有規(guī)定當(dāng)事人可以申請(qǐng)復(fù)議，所以D是錯(cuò)誤的，為應(yīng)選項(xiàng)。民事訴訟當(dāng)事人具有以下特征：　　　　　　　?。?）一般情況下看當(dāng)事人是否是發(fā)生爭(zhēng)議的民事法律關(guān)系的主體。為維護(hù)死者名義，其近親屬可以當(dāng)作當(dāng)事人提起訴訟?！　　纠}　　　　　　　　 　　[答疑編號(hào)410070201]　　『正確答案』ABC　　『答案解析』依法對(duì)他人的民事法律關(guān)系或者民事權(quán)利享有管理權(quán)的人或組織，也可以做當(dāng)事人，比如清算組、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人，ABC當(dāng)選。 　　　　　　提示：需要注意的法條規(guī)定：　　（1）法人工作人員因職務(wù)行為或者授權(quán)行為發(fā)生訴訟時(shí)，該法人為當(dāng)事人。（《民訴意見(jiàn)》第49條）　　舉例：甲、乙合伙成立丙公司，甲是法定代表人，經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后在工商辦理了注銷手續(xù)。后發(fā)生爭(zhēng)議，請(qǐng)問(wèn)丁以誰(shuí)為被告？此時(shí)甲是被告?！　。?）法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，可以向雇員追償。單選題】A市甲公司在B市設(shè)立了乙分公司，但乙公司遲遲沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，后乙公司以自己的名義與丙公司簽訂了一份買賣合同。　　　　　　　　 　　[答疑編號(hào)410070202]　　『正確答案』A　　『答案解析』法人非依法設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，或者雖依法設(shè)立，但沒(méi)有領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)，以設(shè)立該分支機(jī)構(gòu)的法人為當(dāng)事人。 　　?。ǘ┊?dāng)事人的訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力　　，終于死亡。　　，開(kāi)始于成年就是18周歲?！　。ㄈ┊?dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)　　，一方當(dāng)事人死亡，有繼承人的，裁定中止訴訟?！　?，因合并前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當(dāng)事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。共同訴訟具有以下特征：　?。?）當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上；（2）訴訟標(biāo)的是共同的或者同一種類；（3）人民法院合并審理?！　?，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人?！　?，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人?！　?。　　但是，在繼承遺產(chǎn)訴訟中，如果被遺漏的部分繼承人對(duì)遺產(chǎn)主張遺囑繼承權(quán)，則就該遺產(chǎn)的繼承部分，該主張遺囑繼承權(quán)人為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人?！　?，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。由于在訴訟中，各個(gè)共同訴訟人之間是獨(dú)立的訴訟主體，都可以實(shí)施一定的訴訟行為，而他們相互間的訴訟行為又可能會(huì)不完全一致，由此產(chǎn)生了如何處理必要共同訴訟人內(nèi)部關(guān)系的問(wèn)題?！　　纠}甲與乙遂以丙工廠為被告向人民法院起訴，要求丙工廠賠償13萬(wàn)元?！　。绻彝?，則視為乙也放棄對(duì)丙的賠償請(qǐng)求　　。共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力；對(duì)訴訟標(biāo)的沒(méi)有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生效力。 　　　　提示：根據(jù)《民訴意見(jiàn)》第57條規(guī)定，必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒(méi)有參加訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法規(guī)定，通知其參加；當(dāng)事人也可以向人民法院申請(qǐng)追加。多選題】2008年9月，個(gè)體工商戶趙剛將其經(jīng)營(yíng)的時(shí)裝店交給其朋友馬華經(jīng)營(yíng)，馬華在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，借用芳芳時(shí)裝公司的合同專用章，與美順?lè)b廠簽訂了代理銷售其時(shí)裝的合同。美順?lè)b廠多次催要，但馬華均以該時(shí)裝店的業(yè)主是趙剛為由拒絕支付。如果美順?lè)b廠向人民法院起訴，本案的被告是（?。　　　　　　　　　答疑編號(hào)410070204]　　『正確答案』ABD　　『答案解析』考察的知識(shí)點(diǎn)主要是訴訟當(dāng)事人和必要共同訴訟人的確定。2）借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為（必要）共同訴訟人。我國(guó)公司法規(guī)定，公司合并后，合并各方的債權(quán)、債務(wù)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承擔(dān)。據(jù)此，本案的被告應(yīng)該是趙剛、馬華和芳菲時(shí)裝公司。 　　　?。ㄈ┢胀ü餐V訟人　　普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為兩人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理，而且當(dāng)事人也同意合并審理的訴訟。　　　　三、訴訟代表人　　（一）人數(shù)確定的代表人訴訟　　，是指由起訴時(shí)人數(shù)已經(jīng)確定的共同訴訟人推選出訴訟代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟?！　。ǘ┤藬?shù)不確定的代表人訴訟　　，是指在起訴時(shí)如果共同訴訟人的人數(shù)不能確定，則由向法院登記的權(quán)利人推選出代表人，代替全體共同訴訟人參加訴訟的代表人訴訟?！　?，每位代表人可以委托一至二人作為訴訟代理人?！　　纠}為解決損失賠償問(wèn)題，42名用戶聯(lián)名向人民法院起訴，要求供電局賠償因臨時(shí)停電所造成的損失。下列訴訟權(quán)利中，未經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意，甲、乙、丙3人不能行使的是（?。?。本案中，152名用戶針對(duì)用電局提起普通共同訴訟，甲乙丙三人被推選為訴訟代表人。據(jù)此，A（提供證據(jù)證明所造成損失）、B（庭審中辯論）和D（委托律師代理訴訟）等權(quán)利，訴訟代表人可以自行行使，但是處分實(shí)體權(quán)利的C（與被告和解）則須經(jīng)過(guò)被代表的當(dāng)事人同意。前者對(duì)原告和被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，后者僅與他人案件的處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。特點(diǎn)如下：　?。簩?duì)原、被告之間的訴訟標(biāo)的主張獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)?！　。浩鹪V。特點(diǎn)如下：　　：與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。通俗而言就是第三人和案件的原告一方或者是被告一方有實(shí)體法律關(guān)系，根據(jù)這一實(shí)體法律關(guān)系，如果當(dāng)事人敗訴，第三人要承擔(dān)某種法律上的責(zé)任?！　、诟綏l件的上訴權(quán)。但該第三人在一審中無(wú)權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴?！　「鶕?jù)我國(guó)法律規(guī)定有兩種辦法：（1）法院依職權(quán)通知參加訴訟；（2）他自己申請(qǐng)，兩種辦法都是可以的。　?。?）人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對(duì)原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議的，或者作為收貨方已經(jīng)認(rèn)可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟?！　　纠}　　　　　　　　　　[答疑編號(hào)410070206]　　『正確答案』BCD　　『答案解析』　　有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的地位相當(dāng)于原告，有權(quán)向人民法院提出訴訟請(qǐng)求，A項(xiàng)錯(cuò)誤。B、C正確。故本題的正確答案為BCD?！　。部梢杂煞ㄔ阂缆殭?quán)開(kāi)始保全程序。　　，可以責(zé)令提供擔(dān)保?！　?，法院應(yīng)在48小時(shí)內(nèi)作出裁定。　?。ǘ┰V前保全的程序 　　，而且提供擔(dān)保?！　。獬Ｈ?。　　提示：如果是國(guó)內(nèi)民事訴訟，法院起訴期限是15天，涉外民事訴訟30天。財(cái)產(chǎn)保全的措施是采取查封、扣押、凍結(jié)或者法律規(guī)定的其他方法。多選題】東方醫(yī)療器械研究所經(jīng)過(guò)多年研究，開(kāi)發(fā)研制出一種頻譜治療儀并取得了專利權(quán)。此時(shí)，如不及時(shí)制止儀器公司的行為，將會(huì)使自己的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害，研究所可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采?。ā。?。根據(jù)我國(guó)專利法第66條的規(guī)定“專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實(shí)施或者即將實(shí)施侵犯專利權(quán)的行為，如不及時(shí)制止將會(huì)使其合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害的，可以在起訴前向人民法院申請(qǐng)采取責(zé)令停止有關(guān)行為的措施?！睙o(wú)論是行為保全還是訴前財(cái)產(chǎn)保全，申請(qǐng)人都應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保，不提供擔(dān)保的，法院將駁回申請(qǐng)。因此BC是正確答案。因此，正確答案為BC?！　?.《民訴意見(jiàn)》第107條規(guī)定，下列案件屬于情況緊急案件：（1）需要立即停止侵害，排除妨礙的；（2）需要立即制止某項(xiàng)行為的；（3）需要立即返還用于購(gòu)置生產(chǎn)原料、生產(chǎn)工具貨款的；（4）追索恢復(fù)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)急需的保險(xiǎn)理賠費(fèi)的?！　。ㄈ┫扔鑸?zhí)行的擔(dān)保和賠償　　人民法院可以責(zé)令申請(qǐng)人提供擔(dān)保，申請(qǐng)人不提供擔(dān)保的，駁回先予執(zhí)行申請(qǐng)?！　　　∷?、對(duì)妨害民事訴訟行為的強(qiáng)制措施　?。ㄒ唬┚袀?　　：拘傳對(duì)象是必須到庭的被告；必須經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚；必須是被告無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭?！　。ǘ┯?xùn)誡　　訓(xùn)誡是人民法院對(duì)妨害民事訴訟秩序行為較輕的人，以口頭方式予以嚴(yán)肅地批評(píng)教育，并指出其行為的違法性和危害性，令其以后不得再犯的一種強(qiáng)制措施。　　解釋：訓(xùn)誡與責(zé)令退出法庭不是很重要，這兩種措施都是對(duì)違反法庭規(guī)則的人實(shí)施的，不是很嚴(yán)厲，不涉及人身自由問(wèn)題，不需報(bào)院長(zhǎng)審批，合議庭可以自己決定。當(dāng)事人對(duì)決定書不服，不能提起上訴，可以向上級(jí)法院申請(qǐng)復(fù)議?！　。ㄎ澹┚辛?　　，不同于行政拘留與刑事拘留?！　?，合議庭或獨(dú)任審判員提出意見(jiàn)，報(bào)院長(zhǎng)批準(zhǔn)，制作拘留決定書，當(dāng)事人對(duì)拘留決定書不服，可以向上級(jí)法院提出復(fù)議。法定代理權(quán)根據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)的取得而取得，法定代理權(quán)根據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)的消滅而消滅。　?。?）在我國(guó)可以委托作為訴訟代理人的范圍比較廣泛，不僅限于律師，除律師外，當(dāng)事人還可以委托其近親屬、有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的人、當(dāng)事人所在單位推薦的人以及經(jīng)人民法院許可的其他公民?！　。?）授權(quán)委托應(yīng)當(dāng)采取書面形式。　?。?）涉外案件中的外國(guó)當(dāng)事人需要委托訴訟代理人的，可以委托中國(guó)公民、居住在中國(guó)境內(nèi)的外國(guó)人或者是律師，如果委托律師，必須委托中國(guó)的執(zhí)業(yè)律師。　　【例題王某應(yīng)訴，并準(zhǔn)備委托法國(guó)律師史密斯作為其訴訟代理人。（2005年）　　　　　　，所以他既不可以以律師的身份，也不可以以非律師的身份參加訴訟　　，才可以以訴訟代理人的身份參加訴訟 　　[答疑編號(hào)410070302]　　『正確答案』B　　『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是外國(guó)律師的身份。正確答案是B。民事訴訟證據(jù)有以下特征：證據(jù)的客觀性；關(guān)聯(lián)性；合法性?！　　　《?、民事訴訟證據(jù)的分類與種類　?。ㄒ唬┟袷略V訟證據(jù)的分類　　　　按照證據(jù)與舉證責(zé)任的關(guān)系，可以分為本證和反證。　　　　根據(jù)單個(gè)證據(jù)能否證明待證事實(shí)，將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。　　　　根據(jù)證據(jù)材料是否來(lái)自于原始出處，將證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)?！　　　⊙栽~證據(jù)如：證人證言、訴訟參與人的陳述等?！　　纠}乙公司在訴訟中提出，因出租人長(zhǎng)期不維修出租房屋，致使乙公司財(cái)產(chǎn)遭受損失，并提供房屋損壞及財(cái)產(chǎn)損失情況的公證書（原件）及鑒定結(jié)論（原件）。（2008年）　　 　　 　　 　　　　[答疑編號(hào)410070303]　　『正確答案』A　　『答案解析』本題所考查的考點(diǎn)是證據(jù)的分類。對(duì)主張事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人所提出的支持其主張的證據(jù)為本證；對(duì)事實(shí)不負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人所提出的反駁對(duì)方主張的證據(jù)為反證。直接證據(jù)是能夠單獨(dú)、直接證明待證實(shí)事的全部或部分的證據(jù)，本題中的證據(jù)均可直接證明財(cái)產(chǎn)遭受損失的事實(shí)，是直接證據(jù)。本題兩個(gè)證據(jù)均為原件，為原始證據(jù)。 　　　【例題關(guān)于原、被告雙方的證據(jù)，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（?。?007年）　　A.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”是反證　　B.“借據(jù)”是本證，“收據(jù)”也是本證　　C.“借據(jù)”是直接證據(jù)，“收據(jù)”是間接證據(jù)　　D.“借據(jù)”是直接證據(jù)，“收據(jù)”也是直接證據(jù)　　[答疑編號(hào)410070304]　　『正確答案』BD　　『答案解析』根據(jù)證據(jù)與證明責(zé)任承擔(dān)者的關(guān)系，可以將證據(jù)分為本證和反證。反證是對(duì)該事實(shí)不負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人所提出的反駁對(duì)方主張的證據(jù)。所以B是正確的，A是錯(cuò)誤的。直接證據(jù)是能夠單獨(dú)、直接證明待證事實(shí)的全部或者部分的證據(jù)?！敖钃?jù)”可以直接證明原告的債權(quán)成立，“收據(jù)”可以直接證明被告的債務(wù)已經(jīng)履行，因此都是直接證據(jù)。因此，本題的正確答案是BD。書證從理論上可以分為以下幾類：　?、僖灾谱鲿C的主體為標(biāo)準(zhǔn)，分為公文書和私文書；　　②以書證的不同內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，分為處分性書證和報(bào)道性書證；　　③以書證的不同形式為標(biāo)準(zhǔn)，分為一般書證和特別書證；　?、芤詴C的制作方式不同，分為原本、正本、副本、復(fù)印件和節(jié)錄本?！　　　∫暵?tīng)資料，是指通過(guò)科學(xué)技術(shù)，利用圖像、音響及電腦儲(chǔ)存反映的數(shù)據(jù)和資料來(lái)證明案件真實(shí)情況的證據(jù)?！　　　。?）當(dāng)事人的明示承認(rèn)。但涉及身份關(guān)系的案件除外。　　解釋：這個(gè)說(shuō)法就是錯(cuò)誤的，因?yàn)樯矸蓐P(guān)系是不能進(jìn)行私權(quán)處分的。即對(duì)一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說(shuō)明并詢問(wèn)后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。當(dāng)事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)?！　。?）承認(rèn)的撤回?！　　　¤b定結(jié)論，是指鑒定人運(yùn)用自己的專門知識(shí)，對(duì)民事案件某些專門性或疑難性問(wèn)題進(jìn)行分析研究后得出的專業(yè)方面的判斷性意見(jiàn)?！　　　∪?、證明對(duì)象與免證的事實(shí)　　（一）證明對(duì)象的范圍　　在民事訴訟中，需要運(yùn)用證據(jù)加以證明的事實(shí)包括四種：　　。第二，當(dāng)事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系消滅所依據(jù)的事實(shí)，如債務(wù)的履行等。第四，當(dāng)事人主張排除權(quán)利所依據(jù)的事實(shí)，如債務(wù)的免除等?！　　！　　！　??！　?，即已決事實(shí)無(wú)須證