【正文】 時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 24 3)承諾的遲延 承諾的遲延 ， 也稱承諾的延誤 ， 是指受要約人雖在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾 ， 卻超過承諾期限到達要約人的情形 。 ” 即承諾的遲延原則上視為承諾，除非要約人及時通知表示不接受時，才作為例外。 1） 采用通知形式作出承諾的 ， 承諾 通知到達 要約人時生效； 2） 采用行為方式作出承諾的 ， 承諾 行為作出 時生效 。 合同的成立必須基于合同當事人的合意 。 27 （ 2） 合同成立的特殊情況 根據(jù) 《 合同法 》 第 3 37條規(guī)定 ， 在以下情況下 ， 合同成立： 1） 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同 ， 當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務 ， 對方接受的 ， 該合同成立 。 28 1）合同成立的時間 ① 法律 、 法規(guī)對合同的形式?jīng)]有要求而且當事人對于合 同的形式也沒有約定的 ， 承諾生效 ， 合同成立 。 ③ 當事人采用信件 、 數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的 ， 如 果當事人在合同成立之前要求簽訂確認書的 。 （ 3）合同成立的時間與地點 29 2） 合同成立的地點 根據(jù) 《 合同法 》 第 3 35條的規(guī)定 ， 合同成立的地點是： ① 承諾生效的地點為合同成立的地點 。 當事人另有約定的 ， 按照其約定 。 30 合同的效力（掌握） 合同成立 合法 生效 有瑕疵 無效 可變更或可撤銷 效力待定 合同成立與生效的關系： 31 (1)合同生效 1） 合同生效的概念 合同的生效是指業(yè)已成立的合同具有法律拘束力 。 2） 合同生效的條件 ① 行為人具有相應的民事行為能力 ② 意思表示真實 ③ 不違反法律或者社會公共利益 32 3） 合同生效的時間 根據(jù) 《 合同法 》 第 4 4 46條的規(guī)定： ① 依法成立的合同 ， 自成立時生效； ② 法律 、 行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準 、 登記等手續(xù) 生效的 ， 辦理批準 、 登記等手續(xù)后生效； ③ 附生效條件合同 ， 自條件成就時生效； ④ 附生效期限的合同 ， 自期限屆至時生效 。 2) 合同無效的原因 ① 一方以 欺詐 、 脅迫 的手段訂立合同 ， 損害國家利益 的； ② 惡意串通 ， 損害國家 、 集體或者第三人利益的； ③ 以合法形式掩蓋非法目的； ④ 損害社會公共利益的； ⑤ 違反法律 、 行政法規(guī)的 強制性規(guī)定 的 。 《 合同法 》 規(guī)定： “ 合同中的下列免責條款無效： ① 造成對方人身傷害的； ② 因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的 。 35 （ 3） 可變更或可撤銷的合同 1)可變更或可撤銷合同的概念 可變更或可撤銷的合同，是指合同當事人訂立的合同 欠缺生效要件 時，一方當事人可以依照自己的意思，請求 人民法院 或 仲裁機構 作出裁定，從而使合同的內(nèi)容變更或 者使合同的效力歸于消滅的合同。 當事人一方以 欺詐 、 脅迫 的手段或者 乘人之危 ， 使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同 ， 受害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷 。 37 3)撤銷權的行使消滅 合同當事人一方行使撤銷權時 ， 應當在其知道或者應當知道撤銷事由的 1年 內(nèi)行使 。 根據(jù) 《 合同法 》 第 55條規(guī)定 ， 有下列情形之一的 ， 撤銷權消滅： ① 具有撤銷權的當事人自 知道 或者 應當知道 撤銷事由之日起 1年內(nèi) 沒有行使撤銷權； ② 具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后 明確表示 或者以自己的行為放棄撤銷權 。 ② 部分無效 ， 是指合同的部分內(nèi)容無效 ， 即無效或者 被撤銷而宣告無效的只涉及合同的部分內(nèi)容 ， 那么 ， 合同 的 其他部分仍然有效 。 39 5)合同無效或者被撤銷的法律后果 根據(jù) 《 合同法 》 第 5 59條規(guī)定 ， 合同無效或被撤銷的 法律后果有： ① 返還財產(chǎn) ——折價補償 ② 賠償損失 。 41 2） 效力待定合同的種類 ① 限制民事行為能力人訂立的合同 必須經(jīng)法定代理人追認后 ， 該合同有效 ， 否則 ， 該合同無效 。 ② 無代理權人以他人名義訂立的合同 被代理人追認 ， 該合同有效；未經(jīng)被代理人追認 ， 對被代理人不發(fā)生效力 ， 由行為人承擔責任 。 被代理人未作表示的 ，視為拒絕追認 。 撤銷應當以通知的方式作出 。 42 （ 5） 幾種特殊情況下的合同效力 1） 表見代理人訂立的合同的效力 ——有效 2） 法定代表人 、 負責人超越權限訂立合同的效力 ——除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外 ， 該代表行為有效 。 43 (五 )締約過失責任 （ P30） 1． 締約過失責任的概念 締約過失責任 ， 是指 合同訂立過程 中 ， 當事人一方因未履行依據(jù)誠實信用原則應承擔的義務 ， 而導致當事人另一方受到損失時 ， 應承擔相應民事責任 。 2． 合同履行的原則 (1)全面 、 適當履行的原則 (2) 誠實信用的原則 45 合同履行中條款空缺的法律適用 根據(jù) 《 合同法 》 第 6 62條的規(guī)定 ， 合同條款空缺時 ， 合同應作如下處理 。 (2) 價款 或者報酬不明確的，按照 訂立合同時履行地 市場價格履 行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。 47 (4)履行期限不明確的 ， 債務人可以隨時履行 ， 債權人也可以隨時要求履行 ， 但應當 給對方必要的準備時間 。 (5)履行方式不明確的 ， 按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行 。 （ 2） 執(zhí)行政府定價或者政府指導價的 在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調整時 ， 按照 交付 時的價格 計價 。 逾期提 取標的物或者逾期付款的 ， 遇價格上漲時 ， 按照新價格 執(zhí)行；價格下降時 ， 按照原價格執(zhí)行 。 (1)同時履行抗辯權 《 合同法 》 規(guī)定： “ 當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。 先履行一方履行債務不符合約定的 ， 后履行一方有權拒絕其相應的履行要求 。 但是 ， 在 應當先履行債務的當事 人一方 ， 有確切證據(jù)證明對方有喪失或者可能喪失履行 債務能力的情況下可以中止履行其債務 。 即不安抗辯權是 屬于應當 先履行義務一方 的權利。 52 3)行使不安抗辯權的當事人的權利與義務 《 合同法 》 規(guī)定： “ 當事人依照本法第 68條的規(guī) 定 中止履行 的 ， 應當 及時通知 對方 。 中止履行后 ， 對方在合理 期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的 ， 中 止履行的一方可以 解除合同 。 部分履行 是指債務人沒有按照合同約定履行全部義務而只履行了自己的一部分義務 。 債務人 部分履行債務給債權人增加的費用 ， 由債務人負擔 。 依據(jù)法律規(guī)定 ， 債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定 ， 應向債權人承擔違約責任 。 依據(jù)法律規(guī)定 ， 第三人不履行債務或履行債務不符合約定 ， 債務人應當向債權人承擔違約責任 。 債權人 債務人 債務人 （債權人） 代位權 56 債權人行使代位權的 法定的要件 根據(jù) 《 合同法 》 的規(guī)定，代位權的成立應具備法定的要件： 一是：債務人 怠于行使 其到期債權； 二是：債務人怠于行使其到期債權的行為 對債權人造成損害 ； 三是：債權人 有 保全債權的 必要 。 債權人 債務人 第三人 （債權人） 撤銷權 58 2)債權人行使撤銷權的法律規(guī)定 根據(jù) 《 合同法 》 規(guī)定 ， 下列情形下 ， 債權人可以行使撤銷權： ① 因債務人 放棄其到期債權 或者 無償轉讓 財產(chǎn) ， 對債權人造成損害的； ② 債務人以明顯 不合理的低價 轉讓財產(chǎn) ， 對債權人造成損害 ，并且受讓人知道該情形的 。自債務人的行為 發(fā)生 之日起 5年 內(nèi)沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。 59 （二）合同的擔保 （熟悉） 擔保，是指當事人為了保障債權的實現(xiàn)，根據(jù)法律規(guī)定或者當事人的約定而采取的法律措施。被擔保的合同為主合同，擔保合同為從合同。 60 銀行 （ 債權人 ） 企業(yè)甲 （債務人） 企業(yè)乙 （ 保證人 ） 主合同 從合同 （ 1） 保證的概念 保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。（唯一的） 委托合同 61 (2)保證人 ?具有代為清償債務能力 的法人、其他組織或個人，可以作為保證人。但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。 ?（ 3）企業(yè)法人的 分支機構、職能部門 不得為保證人。 62 (3)保證合同 保證合同，是由保證人與債權人以 書面 形式訂立的協(xié)議。 63 (4)保證的方式 （ 1）一般保證 （ 2）連帶責任保證 一般保證 ， 是指當事人在保證合中約定 ，債務人 不能 履行債務時 ， 由保證人承擔保證責任的保證 。 是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證 。 64 ? 注意： ?當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，保證人按照連帶責任保證方式承擔保證責任。 保證合同另有約定的 ， 按照約定 。保證人只在規(guī)定的保證期間內(nèi)承擔保證責任，保證期間屆滿，即使債務人未履行債務，保證人也不再承擔保證責任。 在合同約定的保證期間和上述規(guī)定的保證期間內(nèi) ，債權人 未對債務人提起訴訟或者申請仲裁 的 ， 免除保證人的保證責任；債權人已提起訴訟或者申請仲裁的 ， 保證期間適用訴訟時效中斷的規(guī)定 。 67 （ 6） 保證無效 有下列情形之一的 ， 保證人不承擔民事責任： ① 主合同當事人雙方串通 ， 騙取保證人提供保證的； ② 主合同債權人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在 違背真實意思的情況下提供保證的。 68 （ P36） （ 1） 概念 抵押 ， 是指 債務人 或者 第三人 不轉移 對抵押的 不動產(chǎn) 或特殊動產(chǎn) 的 占有 ， 將該財產(chǎn)作為債權的擔保 。 與質押 不同 抵押人 抵押權人 注意：與 保證不同 抵押物 69 （ 2）抵押物 1）可以抵押的財產(chǎn) ① 建筑物和其他土地附著物； ②建設用地使用權； ③以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權； ④生