【正文】 辦理了備案手續(xù)。工程交付發(fā)包人使用后，雙方因工程結(jié)算及拖欠工程款數(shù)額等問題發(fā)生爭議，某鋼結(jié)構(gòu)公司遂向工程所在地中級人民法院提起訴訟。其判決理由是該部分款項(xiàng)為原告墊資施工的金額。 三、 評析 一審法院關(guān)于補(bǔ)充合同中不支付工程預(yù)付款的條款無效的認(rèn)定是準(zhǔn)確的，但將被告應(yīng)支付的工程預(yù)付款作為原告的墊資款，由被告按銀行同期存款利息對原告予以補(bǔ)償?shù)呐袥Q是沒有法律依據(jù)的。?最高人民法院關(guān)于審理施工合同糾紛案適用法律問題的解釋?第二十一條之規(guī)定：?當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。同時，本案補(bǔ)充合同中約定的有關(guān)不付工程預(yù)付款的內(nèi)容，系對招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性的違背，顯屬無效。首先，?司法解釋?第六條第二款規(guī)定：?當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理?，司法解釋明確了墊資款需要當(dāng)事人的約定，而本案根本未約定墊資情況，因此，被告拖欠的不是墊資款而是工程預(yù)付款。?司法解釋?第六條第一款規(guī)定：?當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。?可 見，墊資利息以約定為準(zhǔn)，沒有約定的，不計利息，并且約定的標(biāo)準(zhǔn)不能超過同期同類貸款利率。?司法解釋?第十七條規(guī)定：?當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息?。 案例 6 發(fā)包方對結(jié)算資料不回復(fù)將視為認(rèn)可 一、案例簡介： 2020 年 3 月 18 日，省某建筑公司市政工程分公司按法定程序在市首個景觀道路 標(biāo)段工程的投標(biāo)中競標(biāo)成功，并在當(dāng)日與該工程的項(xiàng)目業(yè)主臵業(yè)公司簽訂了標(biāo)的達(dá) 萬元的承建合同。 2020 年 11 月 28 日，該工程經(jīng)過臵業(yè)公司多次變更設(shè)計，提前竣工，并在 2020 年 4 月 16 日通過竣工驗(yàn)收交付使用。根據(jù)設(shè)計變更 (有臵業(yè)公司工程師的簽證為據(jù) )調(diào)升后的結(jié)算報告，臵業(yè)公司應(yīng)支付給市政工程分公司工程款 2467 萬元，扣除已支付的 500 萬元，還應(yīng)給付 1967 萬元。 二、案例評析 這起糾紛中涉及到一個癥結(jié)問題就是：在承包方如約遞交了工程結(jié)算資料，發(fā)包方卻遲遲對結(jié)算資料不加以審定認(rèn)可結(jié)算款項(xiàng)時，工程款該如何界定 ? 承包方認(rèn)為，發(fā)包方收到結(jié)算報告后未予答復(fù)，可視 為認(rèn)可，應(yīng)以結(jié)算報告確定工程款數(shù)額。 在處理這類糾紛時，法院會根據(jù)不同的情況，依據(jù)不同法律規(guī)定。需要注意的是，在國家工商行政管理總局頒布的?建設(shè)工程施工合同? (GF19910210)中，對于發(fā)包方收到竣工結(jié)算資料后不予答復(fù)的情況，規(guī)定 30 天后發(fā)包方應(yīng)開始支付利息并承擔(dān)違約責(zé)任，但對于是否可視為發(fā)包方已 經(jīng)認(rèn)可結(jié)算報告款項(xiàng)問題，沒有明確的規(guī)定。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。這時，就需要依據(jù)上述法規(guī)所規(guī)定的條款來解決。如果其不支付工程款，那么從第 31 天起就需要承擔(dān)支付工程款利息義務(wù)，并承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé) 任。合同規(guī)定：由承包方承建該發(fā)包方的供水管線工程。 2020 年 6 月，供水管線工程進(jìn)行隱蔽之前，承包方通知該發(fā)包方派人來進(jìn)行檢查。由于未經(jīng)檢查，承包方只得暫時停工，并順延工程日期十余天，該承包方為此蒙受了近 5 萬元的損失。 二、法律分析 本案的糾紛是因隱蔽工程的驗(yàn)收而引起的。 由于隱蔽工程在整體工程竣工后不便于驗(yàn)收，而隱蔽工程的質(zhì)量又至關(guān)重要，因此?合同法?專門規(guī)定了隱蔽工程的檢查和驗(yàn)收。發(fā)包人沒有及時檢查的，承包人可以順延工程日期，并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。通知發(fā)包人檢查一般是在承包人自檢合格以后 48 小時內(nèi)。發(fā)包人沒有按期對隱蔽工程進(jìn)行檢查的，承包人應(yīng)當(dāng)催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)進(jìn)行檢查，并可以順延工程日期，同時要求發(fā)包人賠償因此造成的停工、窩工、材料和構(gòu)件積壓的損失。如果承包人已經(jīng)通知發(fā)包人檢查而發(fā)包人未及時檢查，事后發(fā)包人又要求檢查的，檢查費(fèi)用的承擔(dān)需分兩種情況：一是對隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該項(xiàng)工程符合質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，檢查費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)；二是對隱蔽工程檢查后發(fā)現(xiàn)該工程不符合質(zhì)量要求的，檢查費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由承包人承擔(dān)?？梢姲l(fā)包人沒有及時檢查與工程逾期完工有直接關(guān)系。 案例 8 如何解決建筑工程決算糾紛 一、案例簡介 2020 年初，某市一陶瓷生產(chǎn)企業(yè)為適應(yīng)國際陶瓷市場的需要，擴(kuò)建一條陶瓷生產(chǎn)線。在工程造價方面，合同規(guī)定：?待工程竣工后，由市建設(shè)銀行監(jiān)督按實(shí)決算?；在付款辦法方面，合同規(guī)定：?該工程甲方 (指建設(shè)單位甲 )不預(yù)付工程款，并實(shí)行分段付款方式。各段工程完工后，乙方與甲方技術(shù)改造辦 (簡稱技改辦 )進(jìn)行了決算 。甲方實(shí)際上分五十一次向乙方付款 萬元。甲依據(jù)合同對前述決算進(jìn)行了審核，竟然發(fā)現(xiàn)甲方不但不欠乙方工程款，而且還多付乙方工程款 萬元。該銀行的審核結(jié)果為乙方多收工程款 12 萬余元。 由此便引出以下問題：分段決算是能否作為甲乙雙方結(jié)算工程款的依據(jù) ?甲方的行為是否是單方行為 ? 二、法律分析 第一，分段決算的效力問題。由于技改辦主任既不是甲方的法定代表人，也未經(jīng)授權(quán)，且事后也未經(jīng)法院代表人追認(rèn)，因此其無權(quán)變更合同，行使分段決算的權(quán)利，其行為屬無效的民事行為，對甲方不具有法律約束力。 建設(shè)銀行對該決算進(jìn)行監(jiān)督，是雙方共同的意思表示。根據(jù)雙方合同的此項(xiàng)規(guī)定，工程竣工以后，盡管甲、乙雙方?jīng)]有履行共同委托市建設(shè)銀行進(jìn)行決算審核的書面申請，而是由甲方出具了委托申請，也不應(yīng)簡單地視為甲單方的意思表示。 三、短評意見 目前，建筑市場企業(yè)與建筑工程承包公司之間因工程款產(chǎn)生的糾紛頗多，要正確處理建筑工程決算款糾紛，首先應(yīng)以雙方簽定的合法有效的合同為依據(jù)，在此基礎(chǔ)上盡可能協(xié)商解決；其次，如若協(xié)商不成，則也應(yīng)協(xié)議委托有鑒定權(quán)的第三方進(jìn)行鑒定；第三，如若不能協(xié)議委托鑒定，或者對鑒定結(jié)果不服，應(yīng)及時向人民法院 提起訴訟，原告在負(fù)舉證責(zé)任的基礎(chǔ)上，還應(yīng)申請人民法院委托法定機(jī)構(gòu)或者有效鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定。該合同約定由建筑公司為第一中學(xué)建一幢教學(xué)樓。合同還約定，若驗(yàn)收后 6 個月內(nèi)發(fā)生較大質(zhì)量問題，由建筑公司修復(fù)。建筑公司認(rèn)為此問題不存在安全隱患，以不影響使用為由拒絕修復(fù)。兩個月后，第一中學(xué)發(fā)現(xiàn)裂縫越來越多，并認(rèn)為此工程質(zhì)量低劣，系危險用房不能使用，要求建筑公司拆掉第三層承重墻重建。因雙方分歧較大，第一中學(xué)以建筑工程質(zhì)量不符合合同規(guī)定為由，向法院提起訴訟，要求教學(xué)樓三、四層拆了重建，并賠償相應(yīng)的損失。第一中學(xué)有充分的法律依 據(jù)要求該公司拆除所建教學(xué)樓有質(zhì)量問題的第三層和第四層，并進(jìn)行重建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。因?yàn)榻ㄔO(shè)工程質(zhì)量不符合約定的原因可能是多方面的，既可能是施工人的責(zé)任，也可能是不可抗力，也可能是發(fā)包人的責(zé)任。 此外，建筑公司返工重建后逾期交付的，還應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。所謂?合理期限?，是指根據(jù)工程質(zhì)量不符合約定的具體情形，以及根據(jù)國家相關(guān)規(guī)定確定的工期和相關(guān)合同文件約定的內(nèi)容，施工人進(jìn)行無償修理或者返工、改建所需要的時間。如果當(dāng)事人之間約定了逾期違約金，則施工人應(yīng)當(dāng)支付違約金。?承包人還要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。雙方還約定：如天景公司不能按期支付工程款，造成工期延誤及增加工程成本等應(yīng)由天景公司負(fù)責(zé)；天景公司拖欠工程款，按銀行貸款利率計息；保修期為 1 年。簽約后，該建筑公司依約進(jìn)場施工。建筑公司與天景公司通過核對往來款確認(rèn)，天景公司尚欠該建筑公司工程款 元。建筑公司在該催款書中稱天景公司欠其施工工程款 元，要求天景公司于 6 月 30 日前付還，并要求償付利息。后因天景公司仍未還款，遂成訟。 索賠工作是工程承包合同管理工作中的一項(xiàng)重要內(nèi)容，索賠是否成功也是衡量工程合同管理成功與否的重要因素。在工程索賠中應(yīng)注意以下方面： （一）索賠證據(jù)的取得。索賠資料搜集工作的重點(diǎn)在施工現(xiàn)場發(fā)生的各種異常情況記錄上，這是索賠的有力證據(jù)。對每次發(fā)生的事件，均寫出備忘 錄交給承包商現(xiàn)場工長簽字。對搜集到的有關(guān)資料進(jìn)行分析整理。我方也根據(jù)事件發(fā)生的具體情況，向承包商進(jìn)行反索賠。索賠文件的編寫一般是按照索賠事件的發(fā)生、發(fā)展、處理及事件的最后解決過程進(jìn)行編寫的。 案例 11 轉(zhuǎn)包工程中拖欠的工資款由誰支付？ 一、案例簡介 施工單位拿到工程后，又將工程轉(zhuǎn)包給私人包工頭，結(jié)果造成了拖欠工人工資，施工單位對私人包工頭拖欠的工人工資是否要承擔(dān)法律責(zé)任呢 ?日前，江蘇省海安縣人民法院審結(jié)的一起建設(shè)工程合同工程款糾紛案件對此作出了肯定的回答。同年 5 月 10 日，建筑公司又與掛靠在公司名下從事建筑業(yè)的徐某協(xié)商，約定：建筑公司將其所承包的上述工程轉(zhuǎn)包給徐某組織人員施工，工程的一切債權(quán)債務(wù)均由徐某負(fù)責(zé)等。 2020 年 3 月，顧某完成了施工任務(wù)。此后，顧某多次向徐某追要欠款未果，引起訴訟。建筑公司將其承接的工程轉(zhuǎn)包給徐某施工，該轉(zhuǎn)包行為違反了法律規(guī)定，是無效的。建筑公司與徐某之間形成的掛靠關(guān)系，違反了法律的禁止性規(guī)定，其應(yīng)當(dāng)對徐某履行無效合同產(chǎn)生的法律后果承擔(dān)連帶責(zé)任。 三、案件評析 本案是一起因建設(shè)工程轉(zhuǎn)包后又分包而引起的拖欠民工工資訴訟。本案中，建筑公司將其承包的工程轉(zhuǎn)包給徐某顯然違反了?建筑法?、?合同法?及?建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例?中關(guān)于違法轉(zhuǎn)包的規(guī)定，雖然雙方之間約定了工程的一切債務(wù)均由徐某自行承擔(dān)，但該約定只在其雙方之間發(fā)生法律效力，而不能對抗善意的第三人，建筑公司仍然要對其轉(zhuǎn)包工程的違法行為承擔(dān)給付欠款的法律責(zé)任。分包合同必須明確約定支付工程款和勞務(wù)工資的時間、結(jié)算方式以及保證按期支付的相應(yīng)措施，確保工程款和勞務(wù)工資的支付?。雙方于 1998 年 2 月初簽訂工程承包合同書，約定：裝修工程應(yīng)于 1998 年 8 月底完成。?合同簽訂后，發(fā)包方向承包方支付了 30 萬元預(yù)付款。因發(fā)包方拒絕，承包方便中止了裝修工程。雙方及建設(shè)銀行在價款協(xié)議書上簽字。但發(fā)包方提出應(yīng)當(dāng)根據(jù)審計機(jī)關(guān)的意見降低工程款 50 萬元，并認(rèn)為承包方遲延完成工程，應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。 二、 案情分析 問題的爭議主要在于工程款的確定。理由有三 點(diǎn)： 第一，投標(biāo)書中所提出的工程款不能作為最后確定工程款的依據(jù)。?招標(biāo)投標(biāo)法強(qiáng)調(diào)應(yīng)當(dāng)按照合同而非投標(biāo)書來履行合同。本案中在投標(biāo)書上報價裝修不超過 100 萬元，但在合同第3 條規(guī)定：?裝修款暫定 100 萬元，具體預(yù)算由甲方提出后經(jīng)乙方同意，并經(jīng)市建設(shè)銀行審核，一次性包死不變。 第二，關(guān)于合同的價款。 1998 年 4 月底，雙方就工程款達(dá)成協(xié)議，將裝修款定為 200 萬元，并請建設(shè)銀行進(jìn)行了審核。發(fā)包方在達(dá)成了價款協(xié)議以后，因?yàn)榉椿诙懿恢Ц豆こ炭?，顯然已經(jīng)構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。審計監(jiān)督在性質(zhì)上只是一種行政監(jiān)督，作為行政機(jī)關(guān)的審計機(jī)關(guān)一般不能對工程款的計算、確定作出決定。 案例 13 合同訂立采取要約、承諾方式 一、案例簡介 某建筑公司急需一批鋼筋，急電某物資公司，請求該公司在一周之內(nèi)發(fā)貨 20 噸。一周后，貨到建筑公司。建筑公司接電后，認(rèn)為物資公司的單價超過以前購買同類鋼筋的價格，去電要求按原來的價格計算貨款。鑒于此情況，建筑公司提出因雙方價格不能達(dá)成一致，愿意將自己從其他地方購買的同類同型號鋼筋退給物資公司。法院判決不能退貨；貨物單價按訂立合同時建筑公司所在地市場價格計算。事后，物資公司又按約定按時發(fā)貨，履行了合同規(guī)定的義務(wù)。至于貨物按交貨時建筑公司所在地市場價格計算的判決，則是根據(jù)合同法第六十一條雙方?不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的?，按照第六十二條第二項(xiàng)關(guān)于?價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行……?的規(guī)定處理的。? 按照本條規(guī)定，合同的訂立采用要約和承諾方式。所謂承諾是指受要約人同意要約人要約的意思表示。按照本法的規(guī)定，如果當(dāng)事人沒有作出要約和承諾，合同不可能成立。一般來說，承諾的生效，是合同訂立的完成，合同成立。二是當(dāng)事人訂立合同的意思表示應(yīng)當(dāng)真實(shí)。這是合同成立的最重要的要件。上述三個要件是合同成立的必要要件，只要不具備這三個要件，合同不能成立。根據(jù)本條規(guī)定，合同的成立首先應(yīng)當(dāng)按當(dāng)事人意思自治的原則，對合同內(nèi)容協(xié)商一致。合同的成立是指當(dāng)事人依法通過要約和承諾的方式協(xié)商一致后，當(dāng)事人之間的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系的正式確定。 案例 14 表見代理 企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注的法律責(zé)任 一、基本案情 —— 追認(rèn)欠條惹事端 2020 年初，江蘇某建筑公司 (以下簡稱建筑公司 )承建了廣州某廣場工程。欠條載明：?今欠錢某工程材料款共計人民幣 300000 元，以前所有欠條作廢，以此條為準(zhǔn)。據(jù)了解，分公司雖然是一個不具有法人資格的單位，但王經(jīng)理在廣場工程建設(shè)期間 ，是具有建筑公司授予的?委托權(quán)?的。 之后，趙某償還錢某 100000 元，其中有 30000 元是經(jīng)分公司支付的。 二、法院審判 —— 錢某理由成立否 一審法院經(jīng)審理認(rèn)為：趙某向錢某出具欠條，雙方已形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系，趙某對其拖欠材料款的行為依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。 錢某不服一審判決，提起上訴稱王經(jīng)理當(dāng)時是負(fù)責(zé)分公司經(jīng)營管理的負(fù)責(zé)人，盡管該委托書上有明確的授權(quán)期限，但有效期限過后，王經(jīng)理仍掌管著分公司的印章，這足以證明王經(jīng)理依然是分公司的負(fù)責(zé)人、也當(dāng)然是建筑公司的代理人。 二審法院認(rèn)為：本案中，趙某向錢某出具欠條后，分公司的負(fù)責(zé)人王經(jīng)理在趙某出具的欠條上 簽字?同意從廣場工程款中扣除?并蓋章，雖然王經(jīng)理在該欠條上簽字蓋章不是在建筑公司的授權(quán)期限內(nèi)，但他當(dāng)時仍然掌管著分公司的印章，因此，錢某有理由相信王經(jīng)理仍有權(quán)代理建筑公司對分公司進(jìn)行經(jīng)營管理。?的規(guī)定，故王經(jīng)理的行為屬于表見代理行為，其當(dāng)時所行使的行為是職務(wù)行為而非個人行為。遂判決建筑公司對債務(wù)承擔(dān)連