論民事法律行為的成立與生效-展示頁
2025-07-07 21:59本頁面
【正文】 以彌補(bǔ)上述法定主義的缺陷，但是意思自治的缺陷也是顯而易見的：市民社會的人是以私利為出發(fā)點(diǎn)，為了個人利益往往會置他人和社會的利益于不顧，也就是說，完全的意思自治不可避免地造成實(shí)質(zhì)不公平的出現(xiàn)和社會秩序的混亂。同時，由于立法的局限性和法律的穩(wěn)定性，法定主義并不必然適應(yīng)發(fā)展中的社會需要及人們的利益需求。在這種假想的制度下，顯然是不需要法律行為制度的。法律行為制度設(shè)立的目的是通過此制度，“給個人提供了一種法律上的權(quán)力手段”，讓個人能在合法的范圍內(nèi)，按自己的意志構(gòu)建法律關(guān)系，實(shí)現(xiàn)個人的需求。一、法律行為制度的緣起、含義及價值取向民事法律行為原稱為法律行為，起源于各國早期的契約法和遺囑法。)（1）訂立合同時，一方有完全的民事行為能力，但是交付時沒有；（2）訂立時沒有，交付時有；（3）訂立、交付時都沒有。既然事實(shí)婚不是婚姻，上述制度的理論根據(jù)便顯得難以琢磨？在日常生活中，人們可以將某些行為當(dāng)作法律行為來實(shí)踐，但是卻沒有設(shè)權(quán)的意思表示，例如邀請朋友吃飯的口頭承諾。)據(jù)最高院司法解釋——“自民政部新的婚姻登記管理條例實(shí)施之日起，沒有配偶的男女未辦理登記手續(xù)即以夫妻名義同居生活，按非法同居關(guān)系對待。然而這些技術(shù)上的處理，卻難以解決其內(nèi)部的邏輯矛盾。然而，由于法律理念的不能保持一致或曰貫徹到底，有關(guān)的理論及立法在實(shí)踐中帶來了諸多矛盾和困惑，枚舉數(shù)例如下：《民法通則》規(guī)定合法性為民事法律行為（即法律行為）的構(gòu)成要件，(民法通則對法律行為的定義為： “民事法律行為是公民或法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。民事法律行為的成立和生效規(guī)則便是這種關(guān)系的外在表現(xiàn)。在這種理念支配下，作者對傳統(tǒng)法律行為的成立和生效要件論說了一個新的認(rèn)識。論民事法律行為的成立與生效 董學(xué)立、王曉燕?。ㄉ綎|大學(xué)威海分校法律系） [內(nèi)容提要]民事法律行為成立與生效要件的規(guī)定實(shí)質(zhì)上反映了私權(quán)和公權(quán)之間的關(guān)系,或曰市民社會與政治國家之間的關(guān)系。除為了公共利益之維護(hù)，國家應(yīng)盡可能減少對市民社會的主動性干預(yù)，而著重以為市民社會提供被動性救濟(jì)途徑并以此實(shí)現(xiàn)個人之間、個人與社會之間的利益平衡。[關(guān)鍵字]法律行為成立與生效 私法自治 市民社會 政治國家某一社會關(guān)系一旦被納入法律調(diào)整的范圍，就不得不接受法律的意志。這些規(guī)則的設(shè)定，實(shí)質(zhì)上反映了各方利益的平衡或曰市民社會與政治國家關(guān)系的調(diào)和?！?因此又不得不獨(dú)創(chuàng)了“無效的民事行為”、“可撤銷的民事行為”來解決“無效的民事法律行為”、“可撤銷的民事法律行為”所帶來的邏輯上的混亂，并且把“民事行為”作為它們共同的上位概念。(詳見高在敏,[J].法律科學(xué)(西安), 1998. ，以意思表示作為“民事行為”不可缺少的構(gòu)成要素是對這一概念應(yīng)有內(nèi)涵的一種變異和任意強(qiáng)加，因為民事行為應(yīng)指有民事法律意義的，在人的意識支配下的人身體的動靜；而且這種處理縮小了該概念應(yīng)有的外延；同時還會在變異了的民事行為概念與原本攘括著一切民事行為事實(shí)的民事行為概念之間造出無法解決的矛盾、沖突。”——可以得出，現(xiàn)行婚姻法不再承認(rèn)事實(shí)婚，然而事實(shí)婚卻可以構(gòu)成重婚罪，同時非婚生子女的地位同婚生子女。這類行為法律該如何定性和對待？有這樣的三種交易的情形：(假設(shè)其他要件完全符合法律關(guān)于合同生效的規(guī)定。用我國傳統(tǒng)的民事法律行為理論，如何確定該交易的效力？雙方訂立不動產(chǎn)買賣合同后，賣方拒絕進(jìn)行變更登記，①那么這個合同的性質(zhì)、效力如何？賣方應(yīng)承擔(dān)何種責(zé)任？上述這些問題的產(chǎn)生，從根本上都是由法律行為成立和生效問題引起的，以下筆者試從法律行為制度的緣起開始，探討這些問題產(chǎn)生的理論根源。法律行為概念和系統(tǒng)理論的提出始于德國法，按照薩維尼的觀點(diǎn)，法律行為指行為人為創(chuàng)設(shè)其意欲的法律關(guān)系而從事的意思表示行為。反之，“我們可以設(shè)想這樣一種制度，在這種制度下每個人看作是國家分配的受領(lǐng)人……我們還可以設(shè)想這樣一種禁令，即禁止人們在活著時對國家的東西進(jìn)行處分……”[1]顯然，我們可以繼續(xù)設(shè)想下去——人們是否結(jié)婚，和誰結(jié)婚；是否生兒育女……也由法律強(qiáng)制規(guī)定。但是，完全的法定主義不僅因為民事法律關(guān)系的大量存在及復(fù)雜多變而難以實(shí)現(xiàn)；即使能夠?qū)崿F(xiàn)，也須耗費(fèi)巨額成本，同時也有損人格尊嚴(yán)。于是，這樣的制度便總是陷入尷尬的境地。所以，民事法律行為制度便以“私”和“公”的調(diào)和以及私法自治與法定主義的協(xié)調(diào)為己任。簡而言之，即讓個人按照法律規(guī)則為自己設(shè)定權(quán)利和義務(wù)。二、法律行為的成立要件法律行為的成立要件是指依法成立法律行為所必需的要素，分為一般要件和特殊要件。[4]法律行為成立的特殊要件，一般認(rèn)為有三：（1）合意行為：意思表示一致；（2）要物行為：標(biāo)的物的交付；（3）要式行為：履行了特定的形式要求。筆者認(rèn)為：法律行為的成立要件只有一個，即意思表示。筆者傾向于第三種觀點(diǎn)：只需有意思表示的存在即可。建立法律行為制度的目的就是使當(dāng)事人能夠根據(jù)自己的意思來構(gòu)建法律關(guān)系。)來看最簡單的意思表示的誕生過程：甲需要乙所有的A物所以想獲得它（目的意思）；甲希望通過協(xié)商、交易，付出一定的代價后從乙處得到它（效果意思）；甲愿意把這種目的和希望表達(dá)出來（表示意思，行為意思）；所以甲就把它們表達(dá)了出來（表示行為）。否則法律根本無法對其進(jìn)行確認(rèn)和調(diào)整?？梢姡馑急硎颈旧砭桶康?、標(biāo)的、表示行為等要素。民事法律行為成立的判斷，至少有以下兩項意義：其一，成立的判斷是生效判斷的前提，只有法律行為成立才能再談其生效與否；其二，它可以把非法律行為從法律行為制度的調(diào)整范圍中排除，例如情誼行為?！盵6]它們具有和法律行為相似的外觀——如邀請朋友吃飯，若干母親約定互相照顧孩子等——但是這些行為的目的并不
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