破解擔保之謎：擔保法的價值取向-展示頁
2025-07-02 05:18本頁面
【正文】 人在借貸活動中為了保障其債 權得到清償，常常需要對債務人的經營狀況進行監(jiān)督。所以，擔保協(xié)商理論從頭到腳都缺乏實現(xiàn) 的可能性。雖然它能夠解釋債權人在債權清償順序上的不同態(tài)度，但其過多 的主觀性使該理論缺乏推廣的可行性。為了避免這些昂貴的交易成本，其他債權人在假想上會 授權該債務人向特定的債權人提供物的擔保。有鑒于此 ，一些債權人往往會與其他債權人積極協(xié)商以維護其債權的優(yōu)先清償。)時，我們應清醒地認識到它的局限性。不過，風險 理論不能解釋市場經濟中為什么有的債權人如銀行既選擇擔保之債又選擇非擔保之債， 也不能解釋為什么有的企業(yè)樂于適用非擔保之債的問題。 有鑒于此，為了保障債權的安全，當事人常常會選擇擔保之債?！ 」P者認為，風險理論的假設前提是市場中廣泛存在的競爭風險。正是在這樣的條件下，當將來的信息不能完 全擁有時，對風險感到厭惡的債權人只會在存在物的擔保的情形下才會提供借貸。人們對信 息的占有一般來講是不完全的，他們對風險的厭惡程度也有所區(qū)別。第三者的信用補充形式，在法律上一般表現(xiàn)為保證這種人的擔保形式，而責任財 產分離的方式則表現(xiàn)為物的擔保形式。)這種分擔風險的方法，在民法領域中就表現(xiàn)為債權擔保。(注：張五常：《交易費用、風險 規(guī)避與合約安排的選擇》，載(美)R(注：王闖：《讓與擔保法 律制度研究》，法律出版社2000年版，第4頁。這種風險的存 在，導致了市場中諸多不確定因素的存在，使市場成為孕育風險的溫床?！ ∫?、現(xiàn)實理論對擔保設定的解釋 盡管古往今來有許多學者曾對擔保之債的設定原因作出解釋，但迄今為止，尚無一種 解釋能十分圓滿地回答該問題。(注：Ronald ,Explaining The Pattern of Secured Law .(1997).)同期的美國學者Schwartz先生也感慨地說，“令人困惑的是，債權擔保看起來有價值但卻并不普遍。美國學者Ronald在采訪了資本借貸市場上23位來自于不同企業(yè)的 管理人員后發(fā)現(xiàn)，債權擔保雖然是美國經濟生活中的一個突出特點，但在借貸市場上， 不僅有許多大企業(yè)選擇了無擔保之債，而且也有為數(shù)眾多的小企業(yè)步其后塵。其中，追求債權的安全是債權人選擇擔保之債的最為根本的價值；公平價值是債務 人是否接受擔保之債所應考慮的一個重要價值；效率價值是決定債權人和債務人是否采 用擔保之債的一個十分關鍵的經濟因素。破解擔保之謎：擔保法的價值取向本文通過對擔保之債和非擔保之債設定原因的綜合考察，系統(tǒng)地分析了影響擔保設定 的諸因素。作者認為，影響擔保設定的因素主要有三個：安全因素、公平因素和效率因 素。我國在…… 研習擔保法的人常常以為，擔保制度的諸多優(yōu)點會促使當事人在借貸時優(yōu)先選擇擔保 ，然而現(xiàn)實并非如此?？梢姡瑩? 保之債并非在借貸關系中占據(jù)絕對的統(tǒng)治地位?！? (注：Barry ,An EquityAnency Solution to the BankruptcyPriorityPuzzle,22 ,74(1993).)那么，人們選擇擔保之的目的是什么，各種擔 保設定的價值取向又是什么呢?不能不令人深思。(注：Alan Schwartz,The Continuing Puzzle ofSecured Debt,37 ,1068(1984).)詳而言之，代表性觀點主要有以下幾 種： 堅持風險理論的學者通常認為，由于市場競爭的非完全性、市場信息的非對稱性、市 場交易的磨擦性等因素的存在，整個市場經濟中蘊含著巨大的商業(yè)風險?！皬姆傻慕? 度觀之，上述諸因素所引發(fā)的市場不完美性，最終導致交易當事人雙方所締結之契約的 不完全性，而這種契約的不完全性正意味著風險的存在”。)由于風險的存在可能影響當事人的預期 收入，故為了規(guī)避現(xiàn)實社會中的風險，人們可能會通過搜尋未來的信息、選擇風險較小 的投資方案、將風險分擔給他人等方法來分擔風險。科斯等著：《財產權利與制度變遷》，上海人民 出版社1994年版，第138頁。 當事人通過設定擔保，以第三者的信用補充和責任財產分離的形式，從交易的靜態(tài)層面 上最大限度地減少乃至消除債務不履行的債權風險，使擔保法成為化解市場風險的法律 手段?！ ★L險理論對擔保設定的解釋在國外也有著廣泛的影響力。況且，債權人愿意 從事的調查和監(jiān)督行為的能力也大小各異。(注 ：,Efficiency Justifications for Personal Property Security(1984) Review473.)顯然，擔保之債弱化了風險對交易的消極影響，從而擴大了交易 的種類和范圍，這也正是許多銀行和大企業(yè)傾向于采用擔保之債的一個主要原因。這種風險用法律的語 言來描述即是交易的不安全性，而交易的不安全性又常常會破壞市場經濟的信用基礎。所以風險理論可以有機 地將經濟學中的風險理論與法學中的安全價值相結合，這正是其優(yōu)點所在。因此，當有的學者
環(huán)評公示相關推薦
鄂ICP備17016276號-1