【正文】 無權出席董事會會議。該公司自第一次公告之日起未滿 90日進行合并的工商登記也與法律規(guī)定不相符。公司不清償債務或者不 提供擔保的，公司不得合并。該公司 1996年 1月 8日增發(fā)新股，與上次發(fā)行間隔時間不足 1年。該公司設立時總股本 3000 萬元，其中向社會募集 2200萬元，發(fā)起人認購的僅為 800萬元，僅占公司股本總數(shù)的 26． 7％。如有不符之處，請說明原因。以上各事項均經(jīng)出席會議董事的過半數(shù)通過。董事會成員為 15人，本人出席會議的 5人，有 3人因故不能出 席而委托他人參加會議，其中甲委托董事長代為出席，乙委托某監(jiān)事代為出席，丙委托其出任董事的本法人股東單位的一位負責人出席。兩公司于 3月 10日作出合并決議， 4月 1日通知債權人， 5月 6日開始在報紙上刊登公告兩次，并于 8月 1日正式合并，并辦理了工商登記。 1996 年 1 月 8 日，該公司為進行技術改造，增資發(fā)行1000萬元股本。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本 公司股東或者其他個人 (親屬 )債務提供擔保。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司依法提取的公益金用于本公司職工的集體福利。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東表決通過，公司可以將公積金的一部分轉為資本，但法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于注冊資本的 25％。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，只有股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有投資主體投 資設立的有限責任公司才能發(fā)行公司債券 (或因為華昌公司由四個非國有企業(yè)投資設立 )，華昌公司不具備發(fā)行公司債券的資格。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，有限責任公司監(jiān)事會中股東代表出任的監(jiān)事由股東會選舉和更換，公司職工代表出任的監(jiān)事由公司職工民主選舉產(chǎn)生。 3月 15日，華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提供債務擔保。一是由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某；二是由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某； (2)決定于 20xx年 4月發(fā)行公司債券 800萬元，用于擴大公司的生產(chǎn)經(jīng)營； (3)經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過，批準了公司董事會提出的從公司 2100萬元公積金中提取 500萬元轉為公司資本的方案。 1996 年 2 月，甲、乙、丙、丁共同出資依法設立華昌有限責任公司 (以下簡稱“華昌公司” )，注冊資本為 6000 萬元。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人通知退伙應滿足以下條件：①合伙協(xié)議未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限；②合伙人退伙不會給合伙企業(yè)事務執(zhí)行造成不利影響；③應當提前 30日通知其他合伙人。合伙企 業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)?15萬元，由各合伙人按照合伙協(xié)議約定的比例，用其在合伙企業(yè)出資以外的財產(chǎn)承擔無限連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，債權人 D公司在依法請求人民法院強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償時，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，屬于當然退伙，當然退伙以法定事由實際發(fā)生之日為退伙生效日。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務時，以下事項必須經(jīng)全體合伙人一致同意：①處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；②改變合伙企業(yè)的名稱；③轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利；④向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；⑤以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；⑥聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員；⑦依 照合伙協(xié)議約定的其他事項。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。 (4)丁、戊的理由不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產(chǎn)權或者其他財產(chǎn)權利出資。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，各合伙人均應依法承擔無限責任，不允許有承擔有限責任的合伙人。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，國家公務員、人民警察、法官、檢察官等法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止從事營利性活動的人，不得成為合伙企業(yè)的合伙人。 要求： 根據(jù)以上事實，回答下列問題： (1)如果丙是國家公務員，可否成為合伙人 ?為什么 ? (2)假如合伙協(xié)議規(guī)定甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，而乙、丙、丁不執(zhí)行合伙事務，對合伙企業(yè)的債務只承擔有限責任，該條款是否符合法律規(guī)定 ?為什么 ? (3)甲、乙、丙、丁的出資方式是否符合《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，為什么 ? (4)合伙企業(yè)的債權人 A 公司就丁退伙前發(fā)生的債務要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人及退伙人共同承擔連帶清償責任。 (5)20xx年 12月 6日，由于經(jīng)營管理不善，合伙企業(yè)虧損嚴重，無力償還 E公司的到期債務，E公司向人民法院提起訴訟。D公司于 20xx年 6月向人民法院提起訴訟，人民法院判決 D公司勝訴。 (3)執(zhí)行合伙事務的合伙人甲為了改善企業(yè)經(jīng)營管理，于 20xx年 4月獨自決定聘任合伙人以外的 B擔任該合伙企 業(yè)的經(jīng)營管理人員；并以合伙企業(yè)名義為合伙企業(yè)以外的 C提供擔保。于是，合伙企業(yè)又接納戊新入伙，戊仍然出資 4 萬元。 (2)20xx 年 1 月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不給合伙企業(yè)造成任何不利影響。合伙協(xié)議中未約定合伙企業(yè)的經(jīng)營期限。合伙協(xié)議規(guī)定，甲、乙、丙、丁按 5： 4： 3：2的比例分配利潤和承擔風險。 [案例題 2] 1999 年 1 月，甲、乙、丙、丁經(jīng)協(xié)商，決定設立合伙企業(yè)，并簽訂了 書面合伙協(xié)議。據(jù)此，甲因已辦理退伙結算手續(xù)，結清了對合伙企業(yè)的財產(chǎn)債務關系，故不再承擔內部清償份額；如在銀行的要求下承擔了對外部債務的連帶清償責任，則可向乙、丙、丁追償。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時，未清償債務便分配財產(chǎn)，是違法無效的，應全部退還已分得的財產(chǎn)；退還的財產(chǎn)應首先用于清償銀行貸款，不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承擔無限連 帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務承擔連帶清償責任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務出 資成為合伙人，也應承擔合伙人的法律責任，故丙也應對銀行貸款承擔連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務承擔份額的約定對債權人沒有約束力，故乙提出應按約定比例清償債務的主張不能成立，其應對銀行貸款承擔連帶清償責任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務與其他合伙人承擔連帶責任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應負連帶清償責任。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題： (1)甲、乙、丙、丁各自的主張能否成立 ?并說明理 由。銀行向乙要求償還全部貸款，乙表示只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應數(shù)額。 1999 年 6 月，銀行貸款到期后，銀行找合伙企業(yè)清償債務，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)已經(jīng)解散，遂向甲要求償還全部貨款，甲稱自己早已退伙，不負責清償債務。丁入伙后，因經(jīng)營環(huán)境變化，企業(yè)嚴重虧損。同月，甲辦理了退伙結算手續(xù)。合伙企業(yè)成立后，為擴大經(jīng)營，于 1998年 6 月向銀行貸款人民幣 5萬元，期限為 1年。 中級經(jīng)濟法案例系列分析習題 [案例題 1] 1998 年 1 月，甲、乙、丙共同設立一合伙企業(yè)。合伙協(xié)議約定：甲以現(xiàn)金人民幣 5 萬元出資，乙以房屋作價人民幣 8萬元出資，丙以勞務作價人民幣 4萬元出資；各合伙人按相同比例分配盈利、分擔虧損。 1998 年 8月，甲提出退伙，鑒于當時合伙企業(yè)盈利，乙、丙表示同意。 1997 年 9 月，丁入伙。 1999 年 5 月，乙、丙、丁決定解散合伙企業(yè)， 并將合伙企業(yè)現(xiàn)有財產(chǎn)價值人民幣 3 萬元予以分配，但對未到期的銀行貨款未予清償。銀行向丁要求償還全部貸款，丁稱該筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，不負責清償。銀行向丙要求償還全部貸款，丙則表示自己是以勞務出資的，不承擔償還貸款義務。 (2)合伙企業(yè)所欠銀行貸款應如何清償 ? (3)在銀行貸款清償后，甲、乙、丙、丁內部之間應如何分擔清償責任 ? [案例題 1答案 ] (1)①甲的主張不能成立。②乙的主張不能成立。③丙的主張不能成立。④丁的主張不能成立。 (2)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應用合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，由各合伙人承擔無限連帶責任。 (3)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內部是依合伙協(xié)議約定承擔按份責任的。乙、丙、丁應按合伙協(xié)議的約定分擔清償責任；如乙、丙、丁任何一人實際支付的清償數(shù)額超過其應承擔的份額時，有權就其超過的部分，向其他未支付或未足額支付應承擔份額的合伙人追償。甲以部分貨幣及實物折價出資 10 萬元，乙以實物折價出資 8 萬元，經(jīng)其他三人同意，丙以勞務折價出資 6萬元，丁以貨幣出資 4萬元。合伙協(xié)議約定由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，其他三人均不再執(zhí)行合伙企業(yè)事務，但簽訂購銷合同及代銷合同應經(jīng)其他合伙人同意。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實： (1)1999年 5月，甲擅自以合伙企業(yè)的名義與 A公司簽訂了代銷合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企 業(yè)利益，經(jīng)與丙、丁商議后，即向 A 公司表示對該合同不予承認，因為甲合伙人無單獨與第三人簽訂代銷合同的權力。 20xx年 3月，合伙人丁撒資退伙。 20xx 年 5月，合伙企業(yè)的債權人 A公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務 20萬元要求合伙企業(yè)的現(xiàn)合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任。 (4)20xx年 4月，合伙人乙在與 D公司的買賣合同中，無法清償 D公司的到期債務 8萬元。 D公司于 20xx年 8月向人民法院申請強制執(zhí)行合伙人乙在合伙企業(yè)中全部財產(chǎn)份額，但合伙企業(yè)的其他合伙人均表示愿意受讓乙在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額。法院在審理中發(fā)現(xiàn)合伙企業(yè)財產(chǎn)為 25萬元 ，但所欠債務達 40萬元。丁可否以自己已經(jīng)退伙為由，不承擔連帶清償責任 ?戊可否以自 己新入伙為由不承擔連帶清償責任 ?為什么 ? 5)甲聘任 B擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為 C提供擔保的行為是否合法 ?為什么 ? (6)合伙人乙被人民法院強制執(zhí)行其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額后，合伙企業(yè)決定對乙進行除名，該合伙企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定 ?為什么 ? (7)債權人 D公司能否成為該合伙企業(yè)的合伙人 ?為什么 ? (8)合伙企業(yè)的 40萬元債務應如何清償 ? (9)合伙人丁的退伙屬于何種情況 ?該退伙應符合哪些條件 ? (10)如何確認甲以合伙企業(yè)名義與 A公司所簽的代銷合同的效力 ? [例題 2答案 ] (1)如果丙是國家公 務員，則不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。 (2)該條款不符合法律規(guī)定。 (3)各合伙人的出資方式均符合法律規(guī)定。經(jīng)全體合伙人協(xié)商一致，合伙人也可以用勞務出資。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī) 定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。 (5)甲聘任 B擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員及為 C 提供擔保的行為不合法。 (6)合伙企業(yè)的做法不符合法律規(guī)定，因為合伙人乙屑于當然退伙。 (7)債權人 D公司不能成為該合伙企業(yè)的合伙人。 (8)根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對其債務 40 萬元，應先以其全部財產(chǎn) 25 萬元進行清償。 (9)合伙人丁屬于通知退伙。 (10)甲以合伙企業(yè)名義與 A公司所簽的代銷合同有效。 [案例題 3l 甲、乙、 丙、丁均為非國有企業(yè)。 20xx年 2月 6日，華昌公司召開股東會會議，作出如下三項決議： (1)更換公司兩名監(jiān)事。 3月 10日，華昌公司用公司公益金中的 20萬元修繕職工宿舍。要求：根據(jù)以上事實，回答下列問題： (1)股東會會議作出更換兩名監(jiān)事的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定 ?為什么 ? (2)股東會會議作出發(fā)行公司債券的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定 ?為什么 ? (3)股東會會議批準公司公積金轉為資本方案的決議是否符合我國《公司法》的規(guī)定 ?為什么 ? (4)華昌公司用公司公益金修繕職工食堂是否符合我國《公司法》的規(guī)定 ?為什么 ? (5)華昌公司總經(jīng)理用公司資產(chǎn)為其親屬提 供債務擔保的行為是否符合我國《公司法》的規(guī)定 ?為什么 ? [案例題 3答案 ] (1)股東會會議作出由乙企業(yè)代表陳某代替丁企業(yè)代表王某出任公司監(jiān)事的決議符合我國《公司法》的規(guī)定，而作出由公司職工代表李某代替公司職工代表徐某擔任公司監(jiān)事的決議不符合我國《公司法》的規(guī)定。 (2)不符合我國《公司法》的規(guī)定。 (3)符合我國《公司法》的規(guī)定。 (4)符合我國《公司法》的規(guī)定。 (5)不符合我國《公司法》的規(guī)定。 [案例題 4] 某股份有限公司于 1995 年 3 月 10 日組成，股本總額為人民幣 3000 萬元，其中 2200萬元系向社會公開發(fā)行募集的股本。 1998年為增加實力，與另一股份有限公司進行合并。該股份有限公司董事會召開年度會議。董事會會議日程包括： (1)決定公司投資方案； (2)就發(fā)行公司債券作出決議； (3)決定公司內部管理機構的設置調整； (4)制定公司若干具體規(guī)章。 要求：請指出該公司的上述活動有無與《公司法》不符之處。 [案例題 4答案 ] 該公司上述活動中，存在著以下與《公司法》規(guī)定不相符之處： (1)《公司法》規(guī)定，以募集方式設立股份有限公司的 ，發(fā)起人認購的股份不得不于公司股份總數(shù)的 35％。 (2)《公司法》規(guī)定，公司發(fā)行新股應與前一次發(fā)行間隔 1年以上。 (3)《公司法》規(guī)定，公司合并，應當自作出合并協(xié)議之日起 10 日內通知債權人，并于 30