【正文】 有效。 要求：根據(jù)上述情況，分析回答下列問(wèn)題： (1)該合同采用的是哪些擔(dān)保方式 ?擔(dān)保何時(shí)生效 ? (2)合同中關(guān)于購(gòu)貨數(shù)量的規(guī)定是否有效 ? (3)該糾紛依法應(yīng)如何處理 ? [案例題 13答案 ] (1)該合同采用的 是定金擔(dān)保方式，于 20xx年 6月 5日甲公司交付定金時(shí)擔(dān)保生效。 經(jīng)查證，甲公司向乙公司購(gòu)貨的原因是乙公司寄來(lái)的供應(yīng) A 商品的價(jià)目表和質(zhì)量證明書(shū)。 18日乙公司發(fā)來(lái)全部貨物，甲公司發(fā)現(xiàn)貨物質(zhì)量不符合合同 要求，拒絕收貨并拒絕支付余款。乙公司就供貨數(shù)量、價(jià)格和時(shí)間于 20xx年 5月 25日向甲公司以傳真方式確認(rèn)，甲公司法定代表人于 20xx年 5月28日以傳真方式表示認(rèn)可。委托書(shū)規(guī)定： (1)時(shí)間 20xx 年 5 月 12 日至 20xx年 6月 12日； (2)購(gòu)入 A商品 1000 件，每件單價(jià)不超過(guò) 420元； (3)可以選擇擔(dān)保方式。 (3)A企業(yè)提起代位權(quán)訴訟，應(yīng)符合以下條件： A、債務(wù)人對(duì)第三人享有到期債權(quán)； B．債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)； C．因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán)； D．債務(wù)人與債權(quán)人的合同關(guān)系已到期，債務(wù)人已陷于延遲履行。在本案中，雙方約定的檢驗(yàn)期間為 7月 6日 — 15 日。 (2)B 企業(yè)拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。人民法院經(jīng)審理后認(rèn)定代位權(quán)成立。 A企業(yè)在對(duì) B企業(yè)的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)， B企業(yè)拒絕付款的真正原因是 B企業(yè)已喪失支付能力，但 B企業(yè)享有對(duì) D企業(yè)的到期債權(quán) 200萬(wàn)元，由于 B企業(yè)管理混亂，B企業(yè)一直沒(méi)有對(duì) D企業(yè)主張其債權(quán)。 20xx年 7月 5日， A企業(yè)按照合同約定將全部貨物交給 B企業(yè)， B企業(yè)與 7月 7日對(duì)貨物進(jìn)行檢驗(yàn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)部分貨物質(zhì)量有問(wèn)題，但未通知 A企業(yè)。最近 3年， B企業(yè)一直通過(guò)王某與 A企業(yè)簽定買(mǎi)賣(mài)合同，但 B企業(yè)并不知道在該買(mǎi)賣(mài)合同中代理人王某已超越了其代理權(quán)。 [案例題 12] A企業(yè)書(shū)面授權(quán)其代理人王某以 4． 00— 4． 20元的單價(jià)與 B企業(yè)簽定一買(mǎi)賣(mài)合同。票據(jù)法律關(guān)系的無(wú)因性使進(jìn)人流通領(lǐng)域內(nèi)的票據(jù)不再受其基礎(chǔ)法律關(guān)系的影響。 3． C公司可以持本票要求銀行付款，銀行不得拒付。 請(qǐng)回答下列幾個(gè)問(wèn)題： 1．該本票是否有效 ?為什么 ? 2．如果本票有效，最后付款期限是多少天 ? 3．若 B公司將該本票轉(zhuǎn)讓與 C公司， C公司可否持本票要求銀行付款 ? [案例 題 11 答案 ] 1．本案中的本票是無(wú)效本票，因?yàn)樗磭?yán)格按照法定的格式要求逐項(xiàng)填寫(xiě)，而是空缺了“收款人名稱”和“出票日期”，根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，本票若缺少上述二項(xiàng)內(nèi)容，本票即無(wú)效。 B 公司持本票向銀行提請(qǐng)付款，銀行以該本票無(wú)效為由而予以拒付。該本票沒(méi)有列出出票日期和收 款人名稱，并且在本票“交易合同號(hào)碼”欄中均未填寫(xiě)。 (12)若收購(gòu)過(guò)程中涉及國(guó)家授權(quán)投資機(jī)構(gòu)持有的股份，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定，報(bào)經(jīng)有關(guān)主管部門(mén)的批準(zhǔn)。 (10)若 A公司取得 B公司的股票，并將 B公司撤銷的， A公司應(yīng)依法更換 B公司的原有股票。 (8)A公司在收購(gòu)行為完成后的 6個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 B公司的股票。 若此時(shí)， A公司持有 B公司的股份超過(guò)了 2700 萬(wàn)股 (90％以上 )時(shí)，對(duì)于要求出售 B 公司股票的其余股東， A公司應(yīng)以收購(gòu)要約中同等的條件購(gòu)買(mǎi)。 收購(gòu)要約中提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，適用于 B公司的所有股東。在收購(gòu)要約的有效期內(nèi)， A公司不得撤回其收購(gòu)要約。 (5)A公司應(yīng)在上市公司收購(gòu)報(bào)告書(shū)報(bào)送之日起 15日后，公告其收購(gòu)要約。 (3)當(dāng) A公司持有 B 公司的股份達(dá)到 900 萬(wàn)股時(shí) (即上市公司已發(fā)行的股份的 30％ )，并準(zhǔn)備繼續(xù)收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向 B 公司所有的股東發(fā)出收購(gòu)要約，或者向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)免除發(fā)出收購(gòu)要約。 (2)A公司繼續(xù)在證券市場(chǎng)購(gòu)人 B 公司的股票，那么每增加或減少 150萬(wàn)股 (5％的比例 )時(shí)， A公司應(yīng)當(dāng)依照上述的規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。 [案例題 10答案 ] 收購(gòu)過(guò)程中 A公司應(yīng)采取的措施及理由如下： (1)當(dāng) A公司持有 B公司的上市流通股超過(guò) 150萬(wàn)股時(shí)， A公司應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起三日內(nèi)，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所作出書(shū)面報(bào)告，通知 B 公司，并向投資者公告，在上述規(guī)定的期間內(nèi)，不能再行買(mǎi)賣(mài) B公司的股票。 A公司已持有 B公司的上市流通股 120萬(wàn)股。 [案例題 10] 20xx年 7月 8日， A公司的股東大會(huì)通過(guò)以要約收購(gòu)的方式收購(gòu)在上海證券交易所上市的 B公司的決議。即： 4100萬(wàn)元 (破產(chǎn)財(cái)產(chǎn) )— 100萬(wàn)元 (破產(chǎn)費(fèi)用 )— 200萬(wàn)元 (應(yīng)付工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用 )— 500萬(wàn)元(應(yīng)交稅金 )]247。②榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配順序?yàn)椋?(a)支付破產(chǎn)費(fèi)用； (b)支付所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用； (c)支付所欠稅款； (d)支付破產(chǎn)債權(quán)。 根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī) 定，破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)時(shí)破產(chǎn)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的全部財(cái)產(chǎn)，但破產(chǎn)企業(yè)已作為債務(wù)擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。 (3)①榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)為 4100萬(wàn)元。③榮昌廠欠萬(wàn)達(dá)公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。② 榮昌廠欠華天公司的貨款屬于破產(chǎn)債權(quán)。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后，對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序必須中止，包括已經(jīng)審結(jié)但尚未執(zhí)行，雖已開(kāi)始執(zhí)行但尚未執(zhí)行完畢的情況。根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，中國(guó)建設(shè)銀行榮昌支行對(duì)榮昌廠以廠房 A 和機(jī)器設(shè)備作抵押擔(dān)保的債權(quán)享有優(yōu)先受償權(quán)利，這部分債權(quán)不屬于破產(chǎn)債權(quán)。 要求：根據(jù)以上事實(shí)，在不考慮債權(quán)利息的情況下，請(qǐng)分別回答下列問(wèn)題： (1)中國(guó)建設(shè)銀行榮昌支行的破產(chǎn)債權(quán)額是多少 ? (2)榮昌廠欠宏達(dá)公司、華天公司、萬(wàn)達(dá)公司的貨款是否屬于破產(chǎn)債權(quán) ?為什么 ? (3)榮昌廠的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)為多少 ?依照《破產(chǎn)法》的規(guī)定應(yīng)按何種順序分配 ? (4)中國(guó)工商銀行榮昌支行應(yīng)分配的財(cái)產(chǎn)具體數(shù)額為多少 ?(角、分省略 ) [案例題 9答案 ] (1)中國(guó)建設(shè)銀行榮昌支行的 破產(chǎn)債權(quán)額為 300 萬(wàn)元。 (3)經(jīng)評(píng)估確認(rèn)：榮昌廠廠房 A變現(xiàn)價(jià)值為 500萬(wàn)元，廠房 B變現(xiàn)價(jià)值 為 200萬(wàn)元，辦公樓變現(xiàn)價(jià)值為 300萬(wàn)元，機(jī)器設(shè)備變現(xiàn)價(jià)值為 1400萬(wàn)元。 1996年 6月 5日，應(yīng)萬(wàn)達(dá)公司的要求，榮昌廠與萬(wàn)達(dá)公司簽訂了一份擔(dān)保合同，擔(dān)保合同約定：若 1996年 8月 5日榮昌廠不能支付萬(wàn)達(dá)公司 150萬(wàn)元欠款，則以榮昌廠廠房 B折價(jià)抵償萬(wàn)達(dá)公司欠款。人民法院受理榮昌廠破產(chǎn)申請(qǐng)時(shí)，此案正在審理之中。(b)欠華天公司 1995 年 6 月到期貨款 100 萬(wàn)元。宏達(dá)公司經(jīng)多次催要無(wú)效后，起訴于人民法院， 1996年 8月 2日，人民法院經(jīng)過(guò)二審審理，判決榮昌廠支付宏達(dá)公司欠款及違約金和賠償金等共計(jì) 200萬(wàn)元，隨后將榮昌廠辦公樓予以查封，擬用于抵償宏達(dá)公司的債權(quán)。 ③應(yīng)付賬款 3100萬(wàn)元。 (1)榮昌廠流動(dòng)負(fù)債的具體情況為： ①應(yīng)付職工資及勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用 200萬(wàn)元，應(yīng)交稅金 500萬(wàn)元； ②短期借款 4200萬(wàn)元。 1996年 9 月 1日，該廠向人民法院提出了破產(chǎn)申請(qǐng)，人民法院受理此案后，依照法定程序，于 1996年 12 月 20 日宣布榮昌廠破產(chǎn)，并于同年 12月 25日成立了清算組接管榮昌廠。 [案例題 9] 榮昌針織總廠（以下簡(jiǎn)稱“榮昌廠”）始建于 50年代初期，屬地方國(guó)有企業(yè)。 以上三項(xiàng)內(nèi)容共計(jì)形成破產(chǎn)債權(quán)共 1000萬(wàn)元。 (2)以下內(nèi)容屑破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)； ①第 1號(hào)房屋超過(guò)抵押債權(quán)部分共 60萬(wàn)元破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)； ②對(duì)外投資價(jià)值 140萬(wàn)元； ③專有技術(shù)價(jià)值 70萬(wàn)元； ④破產(chǎn)前職工以資本金方式投入的金額 30萬(wàn)元； ⑤行使撤消權(quán)追回破產(chǎn)企業(yè)已放棄的債權(quán) 100萬(wàn)元； 以上五項(xiàng)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)共計(jì) 400萬(wàn)元。本例屬于此類情形的第 5項(xiàng)“放棄自己的債權(quán)。 (5)欠稅務(wù)機(jī)關(guān)稅收罰款 90萬(wàn)元； 另外，發(fā)現(xiàn)該破產(chǎn)企業(yè)對(duì) B公司擁有債權(quán) 190萬(wàn)元，發(fā)生破產(chǎn)費(fèi)用 10萬(wàn)元，欠稅款 130萬(wàn)元。 (2)B公司擁有到期債權(quán) 700萬(wàn)元。 [案例題 8] 某試點(diǎn)城市的國(guó)有企業(yè)于 20xx年 2月 1日被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)， 20xx年 4月 1日人民法院依法宣告其破產(chǎn)， 4 月 10 日成立清算組，企業(yè)破產(chǎn)時(shí)管理的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)人申報(bào)的債權(quán)情況如下： 1．企業(yè)破產(chǎn)時(shí)經(jīng)營(yíng)管理的財(cái)產(chǎn)評(píng)估變現(xiàn)價(jià)值如下： (1)第 1號(hào)房屋價(jià)值 300萬(wàn)元，全部用于對(duì) A銀行債務(wù)抵押； (2)第 2號(hào)房屋價(jià)值 160萬(wàn)元，屬于租用 B企業(yè)房屋； (3)對(duì)外投資價(jià)值 (含應(yīng)得投資收益 )140萬(wàn)元； (4)專利權(quán)評(píng)估作價(jià) 70萬(wàn)元； (5)破產(chǎn)前職工以資本金形式投入的款項(xiàng) (貨幣資金 )30萬(wàn)元； (6)20xx年 12月 1日破產(chǎn)企業(yè)主動(dòng)放棄對(duì)某公司的債權(quán) 100萬(wàn)元。 (7)西方公司擬約定合作期限屆滿時(shí)的全部固定資產(chǎn)的處理方式不符合有關(guān)規(guī)定。 (6)西方公司擬約定每年先行回收投資的支出部分計(jì)人合作企業(yè)當(dāng)年成本不符有關(guān)規(guī)定。 (5)合作各方有關(guān)利潤(rùn)分配比例的約定符合有關(guān)規(guī)定。 (4)西方公司擬在中國(guó)北京與中方合作者共同舉辦的合作企業(yè)的出資方式有不符合規(guī)定之處 。 (3)擬設(shè)立的合營(yíng)企業(yè)的組織形式不符合有關(guān)規(guī)定。 (2)西方公司的第一期出資的數(shù)額不符合有關(guān)規(guī)定。 [案例 7答案 ] (1)西方公司擬在中國(guó)上海與中方合營(yíng)者共同舉辦的合營(yíng)企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的比例符合國(guó)家有關(guān)規(guī)定。 要求：根據(jù)上述各點(diǎn)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： (1)西方公司擬在中國(guó)上海與中方合營(yíng)者共同 舉辦的合營(yíng)企業(yè)的投資總額與注冊(cè)資本的比例、西方公司的第一期出資的數(shù)額、擬建立的組織機(jī)構(gòu)是否符合有關(guān)規(guī)定 ?并說(shuō)明理由。西方公司除以機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)折合 125萬(wàn)美元出資外，還由 合作企業(yè)作擔(dān)保向中國(guó)的外資金融機(jī)構(gòu)貸款 50萬(wàn)美元作為其出資；中方合作者可用場(chǎng)地使用權(quán)、房屋及輔助設(shè)施出資 75萬(wàn)美元。合作期限為 8 年。合營(yíng)企業(yè)采用有限責(zé)任公司的組織形式，擬建立股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的組織機(jī)構(gòu)；股東會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)、董事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)事會(huì)為合營(yíng)企業(yè)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。合營(yíng)企業(yè)投資總額擬定為 3000萬(wàn)美元，注冊(cè)資本為 1200萬(wàn)美元。 [案例題 7] 某西方跨國(guó)公司 (以下簡(jiǎn)稱“西方公司” )擬向中國(guó)內(nèi)地投資，并擬定了一份投資計(jì)劃。 (3)如果對(duì)截止 1997年 12月 31日止的合資企業(yè)稅后可分配利益進(jìn)行分配， 并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司應(yīng)分配人民幣 152． 3 萬(wàn)元，乙公司應(yīng)分配人民幣 207． 7萬(wàn)元。 (2)甲公司與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議中規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)格的方式符合規(guī)定。在第二期繳付出資時(shí)，甲公司的繳付行為不符合規(guī)定，乙公司符合規(guī)定。 要求： 根據(jù)以上事實(shí)，請(qǐng)分別回答以下問(wèn)題： (1)合資各方兩期繳付出資的行為是否符合有關(guān)規(guī)定 ?為什么 ? (2)甲公司與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議規(guī)定的支付收購(gòu)價(jià)款的方式是 否符合規(guī)定 ?為什么 ? (3)如果對(duì)截至 1997年 12月 31日止合資企業(yè)稅后可分配利潤(rùn)進(jìn)行分配，并不考慮加權(quán)平均因素，甲公司和乙公司各應(yīng)分配多少萬(wàn)元 ?(保留小數(shù)點(diǎn)后 1位數(shù) ) [案例 6答案 ] (1)合資各方第一期繳付出資的行為符合有關(guān)規(guī)定。甲公司依照與乙公司簽訂的收購(gòu)協(xié)議于1996年 12月 28日向乙公司支付 36 萬(wàn)美元，其余收購(gòu)價(jià)款尚未支付。 2．合資企業(yè)成立之后，合資各方按照合資合 同的規(guī)定，履行了第一期出資義務(wù)。合資企業(yè)的董事長(zhǎng)由甲公司委派，副董事長(zhǎng)由乙公司委派；甲公司與乙公司在簽訂合資合同的同時(shí)，亦簽訂了一份收購(gòu)協(xié)議，該協(xié)議規(guī)定：甲公司收購(gòu)乙公司所屬丙企業(yè)的資產(chǎn)，并將該資產(chǎn)作為其出資投入合資企業(yè)；收購(gòu)價(jià)款總額為 60萬(wàn)美元，甲公司自合資企業(yè)正式注冊(cè)成立之日起 3個(gè)月內(nèi)，向乙公司支付 36萬(wàn)美元，其余 24萬(wàn)美元在 1年內(nèi)付清。 (4)合資各方按出資比例進(jìn)行收益分配。 (2)甲公司以收購(gòu)乙公司所屬一家全資子公司 (下稱“丙企業(yè)” )的資產(chǎn)折合 60 萬(wàn)美元，另以機(jī)器設(shè)備折合 30 萬(wàn)美元和貨幣資金 20萬(wàn)美元出資；乙公司以建筑物和土地使用權(quán)折合 80 萬(wàn)美元和貨幣資金 10萬(wàn)美元出資。該會(huì)計(jì)師事務(wù)所指派的注冊(cè)會(huì)計(jì)師進(jìn)駐合資企業(yè)之后，了解到以下情況： 1．合資企業(yè)系由香港的甲公司與內(nèi)地的乙公司共同出資并于 1996年 9月 30 日正式注冊(cè)成立的公司。問(wèn)：該公司本年度利潤(rùn)應(yīng)如何分配 ? [案例題 5答案 ] (1)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司年度利潤(rùn)分配順序如下： ①?gòu)浹a(bǔ)以前年度的虧損； ②交納企業(yè)所得稅； ③依法提取法定公積金和公益金； ④提取任意公積金； ⑤向股東分配利潤(rùn)。本年度實(shí)現(xiàn)利潤(rùn) 80萬(wàn)元，上年度虧損為 20萬(wàn)元。 (7)董事會(huì)會(huì)議決議應(yīng)經(jīng)全體董事過(guò)半數(shù)通過(guò)，而不是出席會(huì)議的董事半數(shù)通過(guò)。該公司董事會(huì)成員為15人，合法出席會(huì)議的為 7人 (即本人出席者 6人，甲委托出席 1人 )，不足董事會(huì)成員人數(shù)的一半，董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)不符合法律規(guī)定。因此，甲的委托合法有效；而乙和丙委托非董事出席，其委托違法無(wú)效，因?yàn)楸晃姓?