【正文】 (4)依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。 2．質(zhì)押的分類 質(zhì)押可分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 (三)質(zhì)押 1．質(zhì)押的概念 質(zhì)押，是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或權(quán)利移交債權(quán)人占有，用以擔(dān)保債權(quán)履行的 擔(dān)保。 4．抵押權(quán)的實現(xiàn) 債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償?shù)?，可以與抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、 變賣該抵押物所得的價款受償；協(xié)議不成的，抵押權(quán)人可以向人民法院提起訴訟。 3．抵押的效力 抵押擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權(quán)的費用。 (1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物； (2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)； (3)抵押人依法有權(quán)處分的國有土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物； (4)抵押人依法有權(quán)處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)； (5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包人同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)； (6)依法可以抵押的其他財產(chǎn)。 2．抵押物（學(xué)員應(yīng)區(qū)別可以抵押和不可以抵押的財產(chǎn)） 債務(wù)人或者第三人提供擔(dān)保的財產(chǎn)為抵押物。保證合同另有約定的按照約定。一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月。保證合同另有約定的，按照約定。 3．保證合同的內(nèi)容 保證合同應(yīng)包括以下內(nèi)容： (1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額； (2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限； (3)保證的方式； (4)保證擔(dān)保的范圍； (5)保證的期間； (6)雙方認(rèn)為需要約定的其他事項。 (2)國家機關(guān)。但是，以下組織不能作為保證人： (1)企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。這是對債權(quán)人權(quán)利的有效保護(hù)。連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以 要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí) 行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。注意兩者區(qū)別保證的方式有兩種，即一般保證和連帶責(zé)任保證。(一)保證 1．保證的概念和方式 保證是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或 者承擔(dān)責(zé)任的行為。 擔(dān)?；顒討?yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平、誠實信用的原則。擔(dān)保合同是被擔(dān)保合同的從合同，被擔(dān)保合同是主合同，主合同無效，從合同也無效。一、 合同擔(dān)保一)擔(dān)保的概念 擔(dān)保是指當(dāng)事人根據(jù)法律規(guī)定或者雙方約定，為促使債務(wù)人履行債務(wù)實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán) 利的法律制度。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當(dāng)事人無法預(yù)見和控制的。 此外，行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決 等，也是一種法律事實，也能引起法律關(guān)系的發(fā)生、變更、消滅。 (二)行為 行為是指法律關(guān)系主體有意識的活動，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生變更和消滅的行為，包 括作為和不作為兩種表現(xiàn)形式。 二、合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅 (一)法律事實的概念 能夠引起合同法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象和事實，就是法律事實。 1．權(quán)利 權(quán)利是指合同法律關(guān)系主體在法定范圍內(nèi)，按照合同的約定有權(quán)按照自己的意志作出 某種行為。 3．智力成果 智力成果是通過人的智力活動所創(chuàng)造出的精神成果，包括知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)秘密及在特 定情況下的公知技術(shù)。 (三)合同法律關(guān)系的客體 合同法律關(guān)系客體，是指參加合同法律關(guān)系的主體享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)所共同指 向的對象 1．物 法律意義上的物是指可為人們控制、并具有經(jīng)濟價值的生產(chǎn)資料和消費資料，可以分 為動產(chǎn)和不動產(chǎn)、流通物與限制流通物，、特定物與種類物等。這些組織應(yīng)當(dāng)是合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織。 (3)有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所。 (二)合同法律關(guān)系主體 1．自然人 2．法人 法人應(yīng)當(dāng)具備以下條件： (1)依法成立。法律關(guān) 系的實質(zhì)是法律關(guān)系主體之間存在的特定權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但在任何情況下，保險人承擔(dān)損害賠償義務(wù)的期限不超過保險單明細(xì)表中列明的建筑期保險終止日。買課件請到 441012438 視頻課件后期有加密 7．保險期限建筑工程一切險的保險責(zé)任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設(shè)備運抵 工地之時起始，以先發(fā)生者為準(zhǔn)，但不早于保險單明細(xì)表中列明的建筑期保險開始時間。 6．賠償金額保險人對每次事故引起的賠償金額以法院或政府有關(guān)部門根據(jù)現(xiàn)行法律裁定的應(yīng)由被 保險人償付的金額為準(zhǔn)，但在任何情況下，均不得超過保險單明細(xì)表中對應(yīng)列明的每次事故賠償限額。 4．除外責(zé)任（學(xué)員應(yīng)理解或記住除外責(zé)任的全部內(nèi)容） 保險人對下列各項原因造成的損失不負(fù)責(zé)賠償（僅指建筑工程一切險物質(zhì)損失部分，不包括第三者責(zé)任險）： (1)設(shè)計錯誤引起的損失和費用；(2)自然磨損、內(nèi)在或潛在缺陷、物質(zhì)本身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣(氣候或氣溫)變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的保險財產(chǎn)自身的損失和費用；(3)因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產(chǎn)本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用；(4)非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失，或施工用機具、設(shè)備、機械裝置失靈造成的本身損失； (5)維修保養(yǎng)或正常檢修的費用(6)檔案、文件、賬簿、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失； (7)盤點時發(fā)現(xiàn)的短缺；(8)領(lǐng)有公共運輸行駛執(zhí)照的，或已由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機的損失；(9)除非另有約定，在保險工程開始以前已經(jīng)存在或形成的位于工地范圍內(nèi)或其周圍的屬于被保險人的財產(chǎn)的損失； (10)除非另有約定，在本保險單保險期限終止以前，保險財產(chǎn)中已由工程所有人簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或?qū)嶋H占有或使用或接受的部分。被保險人可以包括：(1)業(yè)主或工程所有人；(2)承包人或者分包人；(3)技術(shù)顧問，包括業(yè)主聘用的建筑師、工程師及其他專業(yè)顧問。 建筑工程一切險的被保險人則范圍較寬，所有在工程進(jìn)行期間，對該項工程承擔(dān)一定 風(fēng)險的有關(guān)各方(即具有可保利益的各方)，均可作為被保險人。指定代理或法定代理關(guān)系的終止（1）被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力（2）被代理人或代理人死亡（3）指定代理的人民法院或指定單位撤銷指定（4）監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅五、建筑工程一切險 2．投保人與被保險人 《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》規(guī)定，工程開工前，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)為建設(shè)工程辦理保險，支付保險費用。合同鑒證與公證的目的都是為了證明合同的合法性與真實性。二、合同鑒證的作用 (1)經(jīng)過鑒證審查，可以使合同的內(nèi)容符合國家的法律、行政法規(guī)的規(guī)定，有利于糾正違法合同； (2)經(jīng)過鑒證審查，可以使合同的內(nèi)容更加完備，預(yù)防和減少合同糾紛；(3)經(jīng)過鑒證審查，便于合同管理機關(guān)了解情況，督促當(dāng)事人認(rèn)真履行合同，提高履約率。 掌握：合同法律關(guān)系；合同擔(dān)保。第一章 建設(shè)工程合同管理法律基礎(chǔ)考綱要求：了解：合同的公證與鑒證。 熟悉：代理關(guān)系；建筑工程一切險。了解部分： 一、合同鑒證的管轄和鑒證審查的內(nèi)容 合同鑒證應(yīng)當(dāng)審查以下主要內(nèi)容： (1)不真實、不合法的合同； (2)有足以影響合同效力的缺陷且當(dāng)事人拒絕更正的； (3)當(dāng)事人提供的申請材料不齊全，經(jīng)告知補正而沒有補正的； (4)不能即時鑒證，而當(dāng)事人又不能等待的；(5)其他依法不能鑒證的。三、合同公證與鑒證的相同點與區(qū)別 (一)合同公證與鑒證的相同點原則、內(nèi)容和范圍、目的相同。 (二)合同公證與鑒證的區(qū)別：性質(zhì)不同、效力不同、適應(yīng)范圍不同熟悉部分：四、代理關(guān)系 以代理權(quán)產(chǎn)生的依據(jù)不同，可將代理分為委托代理、法定代理和指定代理。因此，采用《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》簽訂合同，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人投保建設(shè)工程一切險。如果被保險人不止一家，則各家接受賠償?shù)臋?quán)利以不超過其對保險標(biāo)的的可保利益為限。 3．責(zé)任范圍 保險人對下列原因造成的損失和費用負(fù)責(zé)賠償： (1)自然事件及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象；(2)意外事故：包括火災(zāi)和爆炸。 5．第三者責(zé)任險（保險責(zé)任） 建筑工程一切險如果加保第三者責(zé)任險，則保險人對下列原因造成的損失和費用，負(fù)責(zé)賠償：(1)在保險期限內(nèi)，因發(fā)生與所保工程直接相關(guān)的意外事故引起工地內(nèi)及鄰近區(qū)域的第三者人身傷亡、疾病或財產(chǎn)損失；(2)被保險人因上述原因而支付的訴訟費用以及事先經(jīng)保險人書面同意而支付的其他費用。在保險期限內(nèi)，保險人經(jīng)濟賠償?shù)淖罡哔r償責(zé)任不得超過本保險單明細(xì)表中列明的累計賠償限額。至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占用或使用或接受該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準(zhǔn)。 掌握部分：一、合同法律關(guān)系的構(gòu)成 (一)合同法律關(guān)系的概念 法律關(guān)系是一定的社會關(guān)系在相應(yīng)的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同法律關(guān)系是一種重要的法律關(guān)系。 (2)有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費。 (4)能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任 3．其他組織 法人以外的其他組織也可以成為合同法律關(guān)系主體，主要包括：法人的分支機構(gòu)，不 具備法人資格的聯(lián)營體、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)等。其他組織與法人相比，其復(fù)雜性在于民事責(zé)任的承擔(dān)較為復(fù)雜。 行為和智力成果有時是不容易區(qū)分的，考生可以參考習(xí)題或模擬題予以區(qū)分 2．行為 法律意義上的行為是指人的有意識的活動。 (四)合同法律關(guān)系的內(nèi)容 合同法律關(guān)系的內(nèi)容是指合同約定和法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。 2．義務(wù) 義務(wù)是指合同法律關(guān)系主體必須按法律規(guī)定或約定承擔(dān)應(yīng)負(fù)的責(zé)任。法律事實包括行為和事件。 行為還可分為合法行為和違法行為。 (三)事件 事件是指不以合同法律關(guān)系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關(guān)系 產(chǎn)生、變更、消滅的客觀現(xiàn)象。 事件可分為自然事件和社會事件兩種。擔(dān)保通常由當(dāng)事人雙方訂立擔(dān)保合同。但擔(dān)保合同另有約定的按照約定。 二)擔(dān)保方式 《擔(dān)保法》規(guī)定的擔(dān)保方式：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。保證法律關(guān)系至少有三方參加，即保證人、被保證人(債務(wù)人)和債權(quán)人。 一般保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)責(zé)任 的保證。 連帶責(zé)任保證是指當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的保 證。注意：在具體合同中，擔(dān)保方式由當(dāng)事人約定，如果當(dāng)事人沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。2．保證人的資格 具有代為清償債務(wù)能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外 (3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。 4．保證責(zé)任 保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金及實現(xiàn)債權(quán)的費用。當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全部債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 保證期間債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同或者債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取 得保證人的書面同意，否則保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。 (二)抵押 1．抵押的概念 抵押是指債務(wù)人或者第三人向債權(quán)人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押 物，用以擔(dān)保債務(wù)履行的擔(dān)保方式。由于抵押物是不轉(zhuǎn)移占有的，因此能夠 成為抵押物的財產(chǎn)必須具備一定的條件。 下列財產(chǎn)不得抵押： (1)土地所有權(quán)； (2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)； (3)學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi) 生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施； (4)所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)； (5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)； (6)依法不得抵押的其他財產(chǎn)。當(dāng)事人 也可以約定抵押擔(dān)保的范圍。抵押物折 價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸抵押人所有，不足部分由債務(wù)人清償。質(zhì)權(quán)是一種約定的擔(dān)保物權(quán)，以轉(zhuǎn)移占有為特征。 動產(chǎn)質(zhì)押是指債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān) 保。 權(quán)利質(zhì)押一般是將權(quán)利憑證交付質(zhì)押人的擔(dān)保。 (四)留置 留置，是指債權(quán)人按照合同約定占有對方(債務(wù)人)的財產(chǎn)，當(dāng)債務(wù)人不能按照合同 約定期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)并享有處置該財產(chǎn)得到優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 （2）由于留置是一種比較強烈的擔(dān)保方式，必須依法行使，不能通過合同約定產(chǎn)生留置權(quán)。 (五)定金定金，是指當(dāng)事人雙方為了保證債務(wù)的履行，約定由當(dāng)事人一方先行支付給對方一定 數(shù)額的貨幣作為擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。例題與解析1．工程建設(shè)單位與某設(shè)計單位簽訂合同，購買該設(shè)計單位已完成設(shè)計的圖紙，該合同法律關(guān)系的客體是( )。 法律關(guān)系的客體包括物、行為和智力成果。根據(jù)題意“購買該設(shè)計單位已完成設(shè)計的圖紙”，該圖紙屬于設(shè)計人員的智力成果范