【正文】 由華茂公司變更為杰昌公司；建設(shè)規(guī)模及主要內(nèi)容：工程總用地面積１９９８３平方米，總建筑面積７４４６４平方米；總投資及資金來源：該項(xiàng)目總投資７５００萬元，資金全部由杰昌公司自籌解決。本協(xié)議簽訂后，華茂公司需按原《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》之規(guī)定，按項(xiàng)目建設(shè)進(jìn)度對(duì)其用地范圍內(nèi)的地上建筑物進(jìn)行拆除和場地三通一平，并承擔(dān)相應(yīng)的費(fèi)用和責(zé)任。補(bǔ)償房屋應(yīng)相對(duì)集中，好壞搭配，具體補(bǔ)償房產(chǎn)的位置、朝向、層次，在項(xiàng)目設(shè)計(jì)文件批準(zhǔn)定稿后，在設(shè)計(jì)平面圖紙中商定。２００２年１１月１日，杰昌公司與華茂公司簽訂《拆遷安置協(xié)議》。２００２年１１月２０日，杰昌公司以出讓的方式取得１９９８３．１９平方米的土地使用權(quán)。協(xié)議還約定了房產(chǎn)銷售、違約責(zé)任和期限等。蘇福倫、香港益群公司負(fù)責(zé)除華茂公司提供項(xiàng)目建設(shè)用地以外部分土地的拆遷、安置及費(fèi)用，并交納該部分所需補(bǔ)交的土地出讓金，負(fù)責(zé)除華茂公司承擔(dān)的費(fèi)用之外的本項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)經(jīng)營所需的全部資金的投入，負(fù)責(zé)杰昌公司具體運(yùn)作，并對(duì)本項(xiàng)目整體進(jìn)行規(guī)劃設(shè)計(jì)、施工、銷售，負(fù)責(zé)對(duì)其費(fèi)用及項(xiàng)目公司注冊資金的投入。四是開發(fā)條件為根據(jù)華茂商住步行街建設(shè)規(guī)劃，該項(xiàng)目分兩期建設(shè)并由蘇福倫、香港益群公司具體實(shí)施。二是項(xiàng)目用地范圍中包括華茂公司自有出讓土地，即長治國用（２００１）字第０４４號(hào)土地使用面積１５２９３．９平方米及長治國用（２００１）字第０１４號(hào)土地使用面積２４５１．２平方米。主要條款有：一是原華茂商業(yè)園區(qū)項(xiàng)目已經(jīng)長治市長計(jì)投字（２００１）２１６號(hào)、長建發(fā)（２００１）１３６號(hào)、長政辦發(fā)（２００２）１號(hào)、長計(jì)投字（２００２）１７２號(hào)等文件批準(zhǔn)，并辦理了選址字５８號(hào)建設(shè)項(xiàng)目選址意見書和長投２００１年編號(hào)用地６６號(hào)建設(shè)用地規(guī)劃許可證。２００２年５月２５日，華茂公司、蘇福倫、香港益群企業(yè)貿(mào)易有限公司（以下簡稱香港益群公司）簽訂《協(xié)議書》約定合作開發(fā)華茂商住園，但該協(xié)議未履行。２００２年４月２１日，杰昌公司注冊成立，法定代表人為劉華川。２００２年１月１２日，山西省長治市人民政府辦公廳以長政辦發(fā)（２００２）１號(hào)通知對(duì)華茂商業(yè)園區(qū)進(jìn)行拆遷改造。一審法院經(jīng)審理查明：２００１年８月２２日，山西省長治市建設(shè)局根據(jù)長治市城區(qū)副食果品公司《關(guān)于華茂商業(yè)園區(qū)開發(fā)改造方案的報(bào)告》向山西省長治市人民政府請(qǐng)示，山西省長治市計(jì)委于２００１年１１月２８日以長計(jì)投字（２００１）２１６號(hào)批復(fù)同意長治市城區(qū)副食果品公司對(duì)華茂小區(qū)進(jìn)行開發(fā)，項(xiàng)目總建筑面積４３７８７平方米。華茂公司的法定代表人劉華川及委托代理人田銳華、韓挺，杰昌公司的法定代表人蘇福倫及委托代理人高原、張樹勤到庭參加訴訟。華茂公司、杰昌公司均不服該判決，分別向本院提起上訴。委托代理人：張樹勤，山西雙師律師事務(wù)所律師。法定代表人：蘇福倫，該公司董事長。委托代理人：韓挺，北京市漢衡律師事務(wù)所律師。法定代表人：劉華川，該公司董事長。確認(rèn)某合同是以土地使用權(quán)作價(jià)出資的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，還是單一的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)根據(jù)合同各方是否對(duì)房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)等情形進(jìn)行判斷。合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人之間訂立的以提供土地使用權(quán)、資金等方式共同出資，共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，合作開發(fā)房地產(chǎn)項(xiàng)目的合同。長治市華茂副食果品有限公司與長治市杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛案 【裁判摘要】土地使用權(quán)投入方將其土地使用權(quán)變更為合作各方共有或者歸于項(xiàng)目公司名下，通常是這類合同的重要內(nèi)容。最高人民法院民事判決書 （２００５）民一終字第６０號(hào)上訴人（原審原告）：長治市華茂副食果品有限公司，住所地山西省長治市北關(guān)街１號(hào)。委托代理人：田銳華，北京市華茂硅谷律師事務(wù)所律師。上訴人（原審被告）：長治市杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地山西省長治市長興中路３０２號(hào)。委托代理人：高原，北京市中瑞律師事務(wù)所律師。上訴人長治市華茂副食果品有限公司（以下簡稱華茂公司）與上訴人長治市杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱杰昌公司）合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案，山西省高級(jí)人民法院于２００５年６月５日作出（２００５）晉民初字第１號(hào)民事判決。本院依法組成合議庭，于２００５年９月２０日進(jìn)行了開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。２００１年１２月３１日，山西省長治市建委為長治市城區(qū)副食果品公司核發(fā)建設(shè)項(xiàng)目選址意見書和建設(shè)用地規(guī)劃許可證。２００２年３月２８日，長治市城區(qū)副食果品公司變更登記為長治市華茂副食果品有限公司，該公司變更登記前后的法定代表人均為劉華川。２００２年４月２７日，山西省長治市計(jì)委以長計(jì)投字（２００２）１７２號(hào)通知同意華茂商業(yè)園區(qū)一期工程超市購物中心建設(shè)，建筑面積為２８３８０平方米。２００２年７月６日，華茂公司、蘇福倫、香港益群公司、陳培森簽訂合作開發(fā)華茂商業(yè)園區(qū)項(xiàng)目的《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》約定，各方一致同意合作開發(fā)建設(shè)華茂商業(yè)園區(qū)項(xiàng)目，各方的權(quán)利和義務(wù)通過本協(xié)議予以規(guī)范?，F(xiàn)因項(xiàng)目建設(shè)需要，經(jīng)三方友好協(xié)商，增加蘇福倫、香港益群公司對(duì)該項(xiàng)目進(jìn)行開發(fā)建設(shè)。三是開發(fā)方式為各方商定以杰昌公司作為對(duì)華茂商住步行街改造建設(shè)的項(xiàng)目公司；對(duì)杰昌公司的股東股權(quán)進(jìn)行變更；華茂公司應(yīng)配合蘇福倫、香港益群公司在本協(xié)議簽訂后辦理杰昌公司股東變更登記手續(xù)，所發(fā)生的費(fèi)用，由蘇福倫、香港益群公司支付。華茂公司負(fù)責(zé)將原改造建設(shè)單位由華茂公司變更為杰昌公司改造建設(shè)經(jīng)營，負(fù)責(zé)辦理杰昌公司開工前政府所有批文；華茂公司長治國用（２００１）字第０４４號(hào)土地面積１５２９３．９平方米和長治國用（２００１）字第０１４號(hào)土地使用面積２４５１．２平方米，納入杰昌公司對(duì)華茂商住步行街整體開發(fā)建設(shè)；土地變更手續(xù)在拆遷協(xié)議簽訂后統(tǒng)一辦理；華茂公司按一、二期開發(fā)進(jìn)度負(fù)責(zé)該部分土地地上建筑物的拆遷補(bǔ)償安置及“三通一平”，并承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用（拆遷保證金、搬遷、拆除、清運(yùn)）；華茂公司協(xié)同辦理杰昌公司的股權(quán)變更手續(xù)和辦理杰昌公司房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的資質(zhì)，所需費(fèi)用由蘇福倫、香港益群公司承擔(dān)。五是分配與銷售為華茂公司分得項(xiàng)目總建筑面積１１０７０平方米房產(chǎn)，其中一期為商場３７００平方米〔作為對(duì)華茂超市長治國用（２００１）字第０１４號(hào)宗地及其上部建筑物的拆遷補(bǔ)償安置的全部費(fèi)用〕、獨(dú)立店面５００平方米、住宅２２０５平方米；二期為商場１０００平方米、獨(dú)立店面１５００平方米、住宅２１６５平方米；項(xiàng)目開始運(yùn)作，拆遷公告發(fā)布時(shí)，即由杰昌公司與華茂公司按照以上條件簽訂拆遷安置協(xié)議，具體補(bǔ)償房產(chǎn)的位置、層次，在項(xiàng)目總圖中商定；除補(bǔ)償華茂公司１１０７０平方米的房產(chǎn)外，其余的房產(chǎn)全部歸蘇福倫、香港益群公司所有；各方所得房產(chǎn)相對(duì)集中、好壞搭配，并按物業(yè)管理?xiàng)l例由各方各自承擔(dān)應(yīng)交的各項(xiàng)費(fèi)用。根據(jù)上述協(xié)議，２００２年７月７日，杰昌公司的股東由劉華川、李欽定、李淑珍變更為劉華川、蘇福倫和陳培森，法定代表人由劉華川變更為蘇福倫。２００２年１０月２５日，杰昌公司向山西省長治市城區(qū)計(jì)委申請(qǐng)：杰昌公司通過報(bào)名等程序取得了市政府掛牌出讓華茂項(xiàng)目土地的開發(fā)權(quán)，與土地部門簽署了國有土地使用權(quán)出讓合同，交納了土地出讓金并辦理了國有土地使用證；杰昌公司對(duì)項(xiàng)目的規(guī)劃設(shè)計(jì)進(jìn)行了優(yōu)化調(diào)整，項(xiàng)目總建筑面積為７４４６４平方米，分兩期建設(shè)；……特申請(qǐng)變更立項(xiàng)，確立杰昌公司為項(xiàng)目開發(fā)主體，并申請(qǐng)將項(xiàng)目名稱由“華茂商業(yè)園區(qū)”變更為“假日陽光廣場”。主要約定：根據(jù)《長治市房屋拆遷管理實(shí)施辦法》的規(guī)定及《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》第五條第一款之約定，在堅(jiān)持公平、守信的原則下，雙方就拆遷安置中的有關(guān)事項(xiàng)，簽訂如下協(xié)議：杰昌公司將嚴(yán)格按照原《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》第五條之規(guī)定對(duì)華茂公司拆遷房屋進(jìn)行安置補(bǔ)償，鑒于華茂公司流動(dòng)資金欠缺及目前拆遷工作中遇到的實(shí)際困難，雙方協(xié)商同意，在原協(xié)議基礎(chǔ)上，華茂公司減少分取項(xiàng)目一期的住宅建筑面積８００平方米，由杰昌公司按每平方米建筑面積１０００元的價(jià)格進(jìn)行現(xiàn)金補(bǔ)償，即華茂公司分得項(xiàng)目總建筑面積１０２７０平方米（原為１１０７０平方米）及現(xiàn)金補(bǔ)償８０萬元。本協(xié)議簽訂后，華茂公司即可將其長國用（２００１）字第０４４號(hào)土地面積１５２９３．９平方米的土地使用權(quán)人變更為杰昌公司，待二期拆遷開始時(shí)，將長治市國用（２００１）字第０１４號(hào)土地面積２４５１．２平方米的土地使用權(quán)人變更為杰昌公司。該協(xié)議還約定了定金、土地使用