【正文】 由華茂公司變更為杰昌公司；建設(shè)規(guī)模及主要內(nèi)容：工程總用地面積１９９８３平方米，總建筑面積７４４６４平方米；總投資及資金來源：該項目總投資７５００萬元，資金全部由杰昌公司自籌解決。本協(xié)議簽訂后，華茂公司需按原《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》之規(guī)定，按項目建設(shè)進度對其用地范圍內(nèi)的地上建筑物進行拆除和場地三通一平，并承擔(dān)相應(yīng)的費用和責(zé)任。補償房屋應(yīng)相對集中，好壞搭配，具體補償房產(chǎn)的位置、朝向、層次，在項目設(shè)計文件批準定稿后，在設(shè)計平面圖紙中商定。２００２年１１月１日，杰昌公司與華茂公司簽訂《拆遷安置協(xié)議》。２００２年１１月２０日，杰昌公司以出讓的方式取得１９９８３．１９平方米的土地使用權(quán)。協(xié)議還約定了房產(chǎn)銷售、違約責(zé)任和期限等。蘇福倫、香港益群公司負責(zé)除華茂公司提供項目建設(shè)用地以外部分土地的拆遷、安置及費用，并交納該部分所需補交的土地出讓金，負責(zé)除華茂公司承擔(dān)的費用之外的本項目開發(fā)建設(shè)經(jīng)營所需的全部資金的投入，負責(zé)杰昌公司具體運作，并對本項目整體進行規(guī)劃設(shè)計、施工、銷售，負責(zé)對其費用及項目公司注冊資金的投入。四是開發(fā)條件為根據(jù)華茂商住步行街建設(shè)規(guī)劃，該項目分兩期建設(shè)并由蘇福倫、香港益群公司具體實施。二是項目用地范圍中包括華茂公司自有出讓土地，即長治國用（２００１）字第０４４號土地使用面積１５２９３．９平方米及長治國用（２００１）字第０１４號土地使用面積２４５１．２平方米。主要條款有：一是原華茂商業(yè)園區(qū)項目已經(jīng)長治市長計投字（２００１）２１６號、長建發(fā)（２００１）１３６號、長政辦發(fā)（２００２）１號、長計投字（２００２）１７２號等文件批準，并辦理了選址字５８號建設(shè)項目選址意見書和長投２００１年編號用地６６號建設(shè)用地規(guī)劃許可證。２００２年５月２５日，華茂公司、蘇福倫、香港益群企業(yè)貿(mào)易有限公司（以下簡稱香港益群公司）簽訂《協(xié)議書》約定合作開發(fā)華茂商住園，但該協(xié)議未履行。２００２年４月２１日，杰昌公司注冊成立，法定代表人為劉華川。２００２年１月１２日，山西省長治市人民政府辦公廳以長政辦發(fā)（２００２）１號通知對華茂商業(yè)園區(qū)進行拆遷改造。一審法院經(jīng)審理查明：２００１年８月２２日，山西省長治市建設(shè)局根據(jù)長治市城區(qū)副食果品公司《關(guān)于華茂商業(yè)園區(qū)開發(fā)改造方案的報告》向山西省長治市人民政府請示，山西省長治市計委于２００１年１１月２８日以長計投字（２００１）２１６號批復(fù)同意長治市城區(qū)副食果品公司對華茂小區(qū)進行開發(fā)，項目總建筑面積４３７８７平方米。華茂公司的法定代表人劉華川及委托代理人田銳華、韓挺，杰昌公司的法定代表人蘇福倫及委托代理人高原、張樹勤到庭參加訴訟。華茂公司、杰昌公司均不服該判決，分別向本院提起上訴。委托代理人：張樹勤，山西雙師律師事務(wù)所律師。法定代表人：蘇福倫，該公司董事長。委托代理人：韓挺，北京市漢衡律師事務(wù)所律師。法定代表人：劉華川，該公司董事長。確認某合同是以土地使用權(quán)作價出資的合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，還是單一的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，應(yīng)根據(jù)合同各方是否對房地產(chǎn)開發(fā)項目共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險等情形進行判斷。合作開發(fā)房地產(chǎn)合同，是指當(dāng)事人之間訂立的以提供土地使用權(quán)、資金等方式共同出資，共享利潤、共擔(dān)風(fēng)險，合作開發(fā)房地產(chǎn)項目的合同。長治市華茂副食果品有限公司與長治市杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛案 【裁判摘要】土地使用權(quán)投入方將其土地使用權(quán)變更為合作各方共有或者歸于項目公司名下，通常是這類合同的重要內(nèi)容。最高人民法院民事判決書 （２００５）民一終字第６０號上訴人（原審原告）：長治市華茂副食果品有限公司，住所地山西省長治市北關(guān)街１號。委托代理人：田銳華，北京市華茂硅谷律師事務(wù)所律師。上訴人（原審被告）：長治市杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地山西省長治市長興中路３０２號。委托代理人：高原，北京市中瑞律師事務(wù)所律師。上訴人長治市華茂副食果品有限公司（以下簡稱華茂公司）與上訴人長治市杰昌房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱杰昌公司）合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛一案，山西省高級人民法院于２００５年６月５日作出（２００５）晉民初字第１號民事判決。本院依法組成合議庭，于２００５年９月２０日進行了開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。２００１年１２月３１日，山西省長治市建委為長治市城區(qū)副食果品公司核發(fā)建設(shè)項目選址意見書和建設(shè)用地規(guī)劃許可證。２００２年３月２８日，長治市城區(qū)副食果品公司變更登記為長治市華茂副食果品有限公司，該公司變更登記前后的法定代表人均為劉華川。２００２年４月２７日，山西省長治市計委以長計投字（２００２）１７２號通知同意華茂商業(yè)園區(qū)一期工程超市購物中心建設(shè)，建筑面積為２８３８０平方米。２００２年７月６日，華茂公司、蘇福倫、香港益群公司、陳培森簽訂合作開發(fā)華茂商業(yè)園區(qū)項目的《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》約定，各方一致同意合作開發(fā)建設(shè)華茂商業(yè)園區(qū)項目，各方的權(quán)利和義務(wù)通過本協(xié)議予以規(guī)范?，F(xiàn)因項目建設(shè)需要，經(jīng)三方友好協(xié)商，增加蘇福倫、香港益群公司對該項目進行開發(fā)建設(shè)。三是開發(fā)方式為各方商定以杰昌公司作為對華茂商住步行街改造建設(shè)的項目公司；對杰昌公司的股東股權(quán)進行變更；華茂公司應(yīng)配合蘇福倫、香港益群公司在本協(xié)議簽訂后辦理杰昌公司股東變更登記手續(xù)，所發(fā)生的費用，由蘇福倫、香港益群公司支付。華茂公司負責(zé)將原改造建設(shè)單位由華茂公司變更為杰昌公司改造建設(shè)經(jīng)營，負責(zé)辦理杰昌公司開工前政府所有批文；華茂公司長治國用（２００１）字第０４４號土地面積１５２９３．９平方米和長治國用（２００１）字第０１４號土地使用面積２４５１．２平方米，納入杰昌公司對華茂商住步行街整體開發(fā)建設(shè)；土地變更手續(xù)在拆遷協(xié)議簽訂后統(tǒng)一辦理；華茂公司按一、二期開發(fā)進度負責(zé)該部分土地地上建筑物的拆遷補償安置及“三通一平”，并承擔(dān)由此發(fā)生的費用（拆遷保證金、搬遷、拆除、清運）；華茂公司協(xié)同辦理杰昌公司的股權(quán)變更手續(xù)和辦理杰昌公司房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營的資質(zhì)，所需費用由蘇福倫、香港益群公司承擔(dān)。五是分配與銷售為華茂公司分得項目總建筑面積１１０７０平方米房產(chǎn)，其中一期為商場３７００平方米〔作為對華茂超市長治國用（２００１）字第０１４號宗地及其上部建筑物的拆遷補償安置的全部費用〕、獨立店面５００平方米、住宅２２０５平方米；二期為商場１０００平方米、獨立店面１５００平方米、住宅２１６５平方米；項目開始運作，拆遷公告發(fā)布時，即由杰昌公司與華茂公司按照以上條件簽訂拆遷安置協(xié)議，具體補償房產(chǎn)的位置、層次，在項目總圖中商定；除補償華茂公司１１０７０平方米的房產(chǎn)外，其余的房產(chǎn)全部歸蘇福倫、香港益群公司所有；各方所得房產(chǎn)相對集中、好壞搭配，并按物業(yè)管理條例由各方各自承擔(dān)應(yīng)交的各項費用。根據(jù)上述協(xié)議，２００２年７月７日，杰昌公司的股東由劉華川、李欽定、李淑珍變更為劉華川、蘇福倫和陳培森，法定代表人由劉華川變更為蘇福倫。２００２年１０月２５日，杰昌公司向山西省長治市城區(qū)計委申請：杰昌公司通過報名等程序取得了市政府掛牌出讓華茂項目土地的開發(fā)權(quán)，與土地部門簽署了國有土地使用權(quán)出讓合同，交納了土地出讓金并辦理了國有土地使用證；杰昌公司對項目的規(guī)劃設(shè)計進行了優(yōu)化調(diào)整，項目總建筑面積為７４４６４平方米，分兩期建設(shè)；……特申請變更立項，確立杰昌公司為項目開發(fā)主體，并申請將項目名稱由“華茂商業(yè)園區(qū)”變更為“假日陽光廣場”。主要約定：根據(jù)《長治市房屋拆遷管理實施辦法》的規(guī)定及《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》第五條第一款之約定，在堅持公平、守信的原則下，雙方就拆遷安置中的有關(guān)事項，簽訂如下協(xié)議：杰昌公司將嚴格按照原《房地產(chǎn)合作開發(fā)協(xié)議書》第五條之規(guī)定對華茂公司拆遷房屋進行安置補償，鑒于華茂公司流動資金欠缺及目前拆遷工作中遇到的實際困難，雙方協(xié)商同意，在原協(xié)議基礎(chǔ)上，華茂公司減少分取項目一期的住宅建筑面積８００平方米，由杰昌公司按每平方米建筑面積１０００元的價格進行現(xiàn)金補償，即華茂公司分得項目總建筑面積１０２７０平方米（原為１１０７０平方米）及現(xiàn)金補償８０萬元。本協(xié)議簽訂后，華茂公司即可將其長國用（２００１）字第０４４號土地面積１５２９３．９平方米的土地使用權(quán)人變更為杰昌公司，待二期拆遷開始時，將長治市國用（２００１）字第０１４號土地面積２４５１．２平方米的土地使用權(quán)人變更為杰昌公司。該協(xié)議還約定了定金、土地使用