【正文】 11條的規(guī)定：“ 經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品。 (4)第三人明知或應(yīng)知前述的違法行為，而獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密。 ? (2)披露、使用或者允許他人使用自己以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密。 商業(yè)秘密的主要表現(xiàn)形式 ? 我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 第 10條按照行為方式的不同，規(guī)定了 4種侵犯商業(yè)秘密的不正當(dāng)競爭行為。 ? （ 4） 實用性 。 由于商業(yè)秘密的秘密性是相對的 ，所以要求權(quán)利人采取合理的保密管理措施進行自我保護 ? （ 3） 經(jīng)濟性 。 是指該種信息不為公眾所知悉 ， 處于保密狀態(tài) ， 一般人不易通過正當(dāng)途徑獲得或探明 。 商業(yè)秘密的基本特征 ? 商業(yè)秘密具備以下一些基本特征： ? （ 1） 秘密性 。第三類是 管理秘密 ， 這是指組織生產(chǎn)和經(jīng)營管理的秘密 ， 特別是合理有效地管理各部門 、 各行業(yè)之間相互協(xié)作 ， 使生產(chǎn)與經(jīng)營有效運行的經(jīng)驗性信息 。 ? 第二類是 經(jīng)營秘密 ， 指具有秘密性質(zhì)的經(jīng)營管理方法及與經(jīng)營管理方法密切相關(guān)的信息和資料 。只要一般大眾受經(jīng)營者宣傳的影響而對其商品或服務(wù)產(chǎn)生誤解，即可認為有關(guān)的商品宣傳為虛假廣告宣傳行為 ? 商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉 ， 能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益 ， 具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息 。 ? 如何判斷廣告宣傳的 “ 引人誤解 ” ，通常認為，它并不取決于做廣告的人對廣告的理解，而是取決于受廣告引導(dǎo)或影響的人對廣告如何理解。 虛假宣傳行為的認定 對虛假宣傳行為的認定應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面進行： （ 1） 其主體是商業(yè)競爭者 。 ? 引人誤解的宣傳 是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法對商品或者服務(wù)情況作容易誤導(dǎo)購買者產(chǎn)生錯誤理解的宣傳行為 。 ? 所謂 虛假宣傳 是指經(jīng)營者利用廣告或者其他方法對商品或者服務(wù)情況作與客觀實際不相符合的宣傳 。 ? 區(qū)別之一 :傭金與商業(yè)賄賂的區(qū)別在于是否明示公開，傭金的支付者與介紹人、經(jīng)紀人一般訂有服務(wù)合同，企業(yè)支付傭金必須公開入賬，收受人也必須如實入賬，依法納稅 ? 區(qū)別之二：收取傭金的中間人必須是有合法經(jīng)營資格的中介機構(gòu)，作為中間人即處于交易雙方當(dāng)事人之間，他既可以從買方處接受傭金，也可以從賣方處收受傭金，還可以接受雙方給予的傭金。在 《 關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定 》中，對這種暗扣作了明確的解釋，所謂 “ 賬外暗中 ” 是指 “ 在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務(wù)賬上按照財會制度規(guī)定明確如實記載，包括不計入財務(wù)賬、轉(zhuǎn)入其他財務(wù)賬或者做偽賬等行為 ” 。 價格折扣和回扣 的區(qū)別 ? 價格折扣也稱為讓利，是指在商品購銷活動中賣方在所成交的價款或數(shù)量上以明示的方式給買方一定比例的減讓返還以促成交易的一種促銷手段，《 關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定 》 中把它定性為 “ 商品購銷中的讓利，是經(jīng)營者在銷售商品時，以明示并如實入賬的方式給予對方的價格優(yōu)惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例即時予以扣除和支付價款總額后再按一定的比例予以退還兩種行為 ” 。其構(gòu)成 條件 是： ? （ 1）回扣 發(fā)生在市場交易的雙方之間 ，是一方當(dāng)事人向另一方及其有關(guān)人員提供金錢、有價證券或其他財物等； ? （ 2）回扣是交易雙方和有關(guān)人員故意進行的行為。 ? 商業(yè)賄賂行為具有違法性 （ 3）商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式 ? 商業(yè)回扣。 ? 主觀上是以排斥商業(yè)競爭為目的。 ? 。商業(yè)賄賂行為導(dǎo)致商業(yè)道德腐敗，競爭秩序混亂。 ? 仿冒者都不希望以自己的真實身份從事市場交易活動，其從事仿冒行為的目就是在于使交易對方對其提供的商品或服務(wù)產(chǎn)生混淆或誤解，從而接受其商品或服務(wù)，以此獲得競爭優(yōu)勢。 ? 仿冒行為總是發(fā)生在特定的具有市場優(yōu)勢的經(jīng)營者身上及其特定的商品上。 ? 我國法律中對仿冒行為規(guī)定 “ 擅自使用他人商品名稱、包裝、裝潢 ” 中的 “ 擅自 ”一詞，也表明了這一主觀上的特征。 ? （ 1） 仿冒行為人具有主觀故意 。 ? (4)在商品上偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質(zhì)量標志，偽造產(chǎn)地，對商品作引人誤解的虛假表示。 ? (2)擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品。 ? 1． 欺騙性交易 ? 是指經(jīng)營者在市場交易中采用假冒、仿冒、虛假表示等手段提供商品或服務(wù)，使購買者發(fā)生誤認誤購，損害競爭對手的行為。法律之所以把競爭行為從私法規(guī)制轉(zhuǎn)而納入具有公法性質(zhì)的競爭法規(guī)制，正是說明了其社會危害性的本質(zhì)特征。 ? （ 3）、 不正當(dāng)競爭行為的社會危害性 。 ? 大多數(shù)國家的法律規(guī)定，市場競爭主體的行為如有悖于公認的商業(yè)道德，即可被作為不正當(dāng)競爭行為進行規(guī)制。我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 中直接明確規(guī)定該法規(guī)制的對象是 “ 經(jīng)營者” ，即以盈利為目的、從事商品的生產(chǎn)、銷售或提供服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟組織和個人。 不正當(dāng)競爭行為的特征 ? （ 1） 主體的特定性 。 這是在吸收現(xiàn)代競爭法律和理論發(fā)展成果的基礎(chǔ)上 ， 進一步明確了不正當(dāng)競爭行為不僅是侵害其他經(jīng)營者合法權(quán)益的行為 ， 而且更是一種危害社會利益 、 擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為 ， 揭示了其社會危害性的性質(zhì) 。首先 ， 在該法的總則部分規(guī)定了市場交易的基本準則 ， 即 自愿 、平等 、 公平 、 誠實信用四項原則 ,實際上是把違背這些基本準則的行為界定為不正當(dāng)競爭行為作了原則上的規(guī)定 。 所謂反不正當(dāng)競爭法是指調(diào)整在反不正當(dāng)競爭過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 。第四章 競爭法 4課時 第一節(jié) 反不正當(dāng)競爭法 第二節(jié) 反壟斷法 第一節(jié) 反不正當(dāng)競爭法 ? 一 、 反不正當(dāng)競爭法概述 ? 二 、 不正當(dāng)競爭行為的種類 ? 三 、 對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查 ? 四 、 不正當(dāng)競爭行為的法律責(zé)任 一、反不正當(dāng)競爭法概述 ? 不正當(dāng)競爭行為 ? 不正當(dāng)競爭行為是針對市場競爭中的正當(dāng)競爭行為而言的 ， 它泛指經(jīng)營者為了爭奪市場競爭優(yōu)勢 ， 違反公認的商業(yè)習(xí)俗和道德 ， 采用欺詐 、混淆等經(jīng)營手段排擠或破壞競爭 ， 擾亂市場經(jīng)濟秩序 ， 并損害其他經(jīng)營者和消費者利益的競爭行為 。 由于不正當(dāng)競爭行為對市場經(jīng)濟秩序的危害非常嚴重 ， 世界各國大多通過反不正當(dāng)競爭法律對其進行規(guī)制 。 我國于 1993年 12月 1日實施 《 反不正當(dāng)競爭法 》 ， 對不正當(dāng)競爭行為的界定采用了世界各國的通常做法 。 其次 ， 對不正當(dāng)競爭行為作了概括性的界定 ， 即 “ 經(jīng)營者違反本法規(guī)定 ， 損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益 ， 擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為 ” 。 再次 ， 在分則部分又規(guī)定了 11種不正當(dāng)競爭行為 ,較為明確地規(guī)定了對市場秩序影響特別大的行為的定義 、 構(gòu)成要件以及處罰的措施 ， 并根據(jù)這些行為對社會影響的程度 、 社會公眾對這些行為的容忍程度 ， 適當(dāng)調(diào)整法律制約機制 。 ? 不正當(dāng)競爭行為的主體都是在商業(yè)活動中采用不正當(dāng)手段競爭的經(jīng)營者，政府行政機關(guān)或其他不以盈利為目的的社會團體則應(yīng)當(dāng)與此無涉。 ? （ 2）、 行為的違法性 。這一特征揭示了現(xiàn)代經(jīng)濟社會中法律和道德的互補性已經(jīng)成為趨勢，以維護商業(yè)道德作為經(jīng)濟立法的宗旨有利于加快市場秩序制度建設(shè)的進程。 ? 不正當(dāng)競爭行為的危害性已經(jīng)從經(jīng)營者的私權(quán)和私益領(lǐng)域擴大到對公眾利益的損害和對社會經(jīng)濟運行秩序的破壞。 二、不正當(dāng)競爭行為的種類 ? 我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 列舉了不當(dāng)競爭行為 ， 共計 11大類 。 ? (1)假冒他人的注冊商標。 ? (3)擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品。 仿冒行為的認定 ? 明確仿冒行為的法律特征有利于對仿冒行為作出正確的認定。 ? 仿冒行為是一種故意的不正當(dāng)競爭行為。 ? （ 2） 仿冒行為具有特定性 。 ? （ 3） 仿冒行為具有誤導(dǎo)性 。 ? 商業(yè)賄賂是指 “ 經(jīng)營者為了銷售或購買商品而采用財物或者其他手段賄賂對方單位或者個人的行為 ” ，實際上商業(yè)賄賂就是經(jīng)營者在商業(yè)交易中向?qū)Ψ絾挝换蛘咂鋫€人 “ 附贈 ” 現(xiàn)金或者實物的行為。因此，國家把向經(jīng)營者的這種 “ 附贈 ” 行為納入競爭法和刑法的規(guī)制范圍。 ? 商業(yè)賄賂行為具有以下四個方面的基本特征，實際上這也是構(gòu)成商業(yè)賄賂行為的要件： ? 其主體包括行賄者和受賄者雙方在內(nèi)的經(jīng)營者及其相關(guān)人員。 ? 商業(yè)賄賂是以不正當(dāng)方式進行的行為。 在經(jīng)濟生活中，商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式是被稱作 “ 回扣 ” 的賄賂方式，即 “ 經(jīng)營者銷售商品時在賬外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款 ” 。給予回扣和收取回扣都采取在賬外暗中進行的手段，給予回扣不記賬，收受回扣不入賬，所以它也是違反財政紀律和財務(wù)制度的違法行為 ? （ 3）經(jīng)營者利用回扣是為了憑借與對方的不正當(dāng)利益關(guān)系來達到排擠競爭對手，獲取交易機會的目的。與回扣相比較，折扣一般是付給對方單位或個人的，回扣則是支付給個人的；折扣一般在合同中直接訂明，并且入賬，公開給付，屬于 “ 明扣 ” ； ? 回扣則是在賬外暗中秘密進行的，屬于 “ 暗扣 ” 。 商業(yè)賄賂與合法的傭金之間的界限 ? 傭金 :是指企業(yè)支付給為其經(jīng)營活動提供服務(wù)的中間人（包括經(jīng)紀人、介紹人）的勞務(wù)報酬，是發(fā)生在企業(yè)與中介人之何，而并非交易雙方當(dāng)事人之間的一種經(jīng)濟關(guān)系。 ? 根據(jù)宣傳的內(nèi)容本身是否真實 ， 可把引人誤解的虛假宣傳分為虛假宣傳和引人誤解的宣傳 。 關(guān)于經(jīng)營者利用廣告進行虛假宣傳 ，我國 《 廣告法 》 有較為詳細的規(guī)定 。 經(jīng)營者常常利用其宣傳用語上的含混不清 、 隱晦暗示 、 斷章取義等方法 ， 對購買者的購買行為進行誤導(dǎo) 。 （ 2） 其內(nèi)容表現(xiàn)為虛偽不實 （ 3） 其后果是引人誤解 。即應(yīng)以一般消費者的認知為標準，以一般公眾或受廣告影響的人對廣告的認識和判斷力為標準。 ? 商業(yè)秘密主要包含以下三類：第一類是 技術(shù)秘密 ， 它是指人們從經(jīng)驗中或技藝中得來的 ， 能在實踐中特別是在工業(yè)中應(yīng)用的技術(shù)信息 、 技術(shù)數(shù)據(jù)或技術(shù)知識 。 包括推銷計劃 、 客戶名單 、產(chǎn)品價格 、 銷售網(wǎng)絡(luò) 、 招投標的標底等 。 如管理模式 、公關(guān)技巧等 。 秘密性又稱非公開性 ， 它是商業(yè)秘密最核心的特征 。 ? （ 2） 管理性 。 經(jīng)濟性也稱為價值性 ， 商業(yè)秘密的經(jīng)濟性是指商業(yè)秘密的使用可以為權(quán)利人帶來經(jīng)濟上的利益 ， 使權(quán)利人擁有比不知曉或不使用該商業(yè)秘密的同行業(yè)競爭者更有利的地位和競爭優(yōu)勢 ， 從而能在競爭中領(lǐng)先取勝 。 商業(yè)秘密的實用性是指商業(yè)秘密能在工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和經(jīng)營中應(yīng)用 ， 并能創(chuàng)造出積極的經(jīng)濟效益和社會效益 。 ? (1)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。 (3)違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。 降價排擠行為 ? 降價排擠行為是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品的行為。 ” 判斷以低于成本的價格銷售商品是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭，關(guān)鍵要考察行為人的行為目的。 （六）搭售和附加不合理條件的行為 ? 概念 ? 所謂搭售和附加不合理條件，是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟優(yōu)勢，違背交易相對人的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務(wù)時，要求交易相對人以購買另一種商品或接受另一種服務(wù)為條件，或者就商品或服務(wù)的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等附加不合理的條件。 ? 特征 ? （ 1）違背自愿原則，違背交易相對人的意愿。 ? （ 2）違背公平原則，即該行為搭售的商品和附加的條件是不合理的，是顯失公平的。 （七）不正當(dāng)有獎銷售行為 ? 有獎銷售，一般是指經(jīng)營者以提供物品、金錢或者其他條件作為獎勵手段，推銷商品或者服務(wù)的行為。 ? （ 2）利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品。 （八）商業(yè)誹謗行為 ? １．概念 ? 商業(yè)誹謗行為，也稱詆毀商譽行為，是指經(jīng)營者自己或利用他人，通過捏造、散布虛偽事實等手段，對競爭對手的商業(yè)信譽進行惡意的詆毀，以削弱其市場競爭能力，并為