【正文】 形。 不管經(jīng)營者訂立協(xié)議為了限制競爭的共同目的是否從一開始就十分明確 ， 如果該協(xié)議的訂立對同一行業(yè)產(chǎn)品的產(chǎn)銷市場關(guān)系產(chǎn)生了實質(zhì)的限制競爭影響 ， 此協(xié)議即可被認定為限制競爭協(xié)議 。 對這種關(guān)聯(lián)性的理解 ，各國法院的審判實踐中并不統(tǒng)一 ， 有注重協(xié)議的具體內(nèi)容 ， 有注重協(xié)議的共同目的 ， 但更多的是注重協(xié)議實施的后果 。 ? 導(dǎo)致了市場上限制競爭后果 。 企業(yè)團體決定是由同行業(yè)的企業(yè)組成的聯(lián)合組織或企業(yè)協(xié)會共同做出的旨在限制競爭的決議 、 決定或反映成員企業(yè)共同意志的其他形式的行動規(guī)則 。 沒有一致行動的證明 ， 基于所有情境證據(jù)而提起訴訟的案件均不能成立 。 ? 客觀上實施了限制競爭行為 。當(dāng)事人訂有的書面協(xié)議 ， 或者明示的口頭約定是直接的證明 ， 但是實踐中參與限制競爭協(xié)議常常故意隱瞞限制競爭的證據(jù) ， 因此有必要引用其他情境證據(jù)加以證實 。 主體之間具有限制競爭的 “ 合意 ” 是認定限制競爭行為的主觀要件 。 臺灣地區(qū)有學(xué)者認為關(guān)系企業(yè)或者關(guān)系企業(yè)的分 、 子企業(yè)“ 仍不失其企業(yè)的地位 ” ， 所以關(guān)系企業(yè)與分 、子企業(yè)之間的聯(lián)合行為受公平交易法的規(guī)制 。 ? 一般來說 ， 以代理商 、 子公司是否存在獨立意志下訂立協(xié)議或者參與共謀限制競爭是判斷是否違法的重要依據(jù) 。 日本和我國臺灣地區(qū)稱為 “ 事業(yè)者 ”’ ， 其外延基本相同 。 其 主體主要是同一經(jīng)營層次中的有競爭關(guān)系的企業(yè) ， 少數(shù)情況下也包括不同層次的經(jīng)營者 ， 如限制轉(zhuǎn)售價格中的制造商 、 批發(fā)商和零售商 。 限制競爭協(xié)議的認定 ? 從法律上認定限制競爭協(xié)議 ， 應(yīng)從行為主體 、 主觀方面 、限制競爭行為以及行為后果等方面進行確認 。 保證不競爭的承諾 ， 使參與協(xié)議的企業(yè)獲得最大的市場利潤 ， 具有限制競爭的效果 。 （ 6）其他限制競爭協(xié)議 ? 其他限制競爭協(xié)議還包括具有競爭關(guān)系的企業(yè)聯(lián)合限制購買新技術(shù)或新設(shè)備 、 保證不競爭的承諾以及履行共同職能的行為 。 這種行為實際上是剝奪了下游企業(yè)本應(yīng)享有的定價權(quán) ， 使他們無法根據(jù)各自所面臨的競爭狀態(tài)和成本結(jié)構(gòu) ， 合理確定商品的銷售價格 。因為其聯(lián)合他人加害第三人的反商業(yè)道德性質(zhì)十分明顯。在內(nèi)容上以損害特定的競爭對手為目的，促使抵制者對被抵制者斷絕交易關(guān)系。后者是一些共謀者出于一定的目的或可預(yù)見的后果，聯(lián)合拒絕向市場上具有直接競爭關(guān)系的企業(yè)進行交易，以將該企業(yè)驅(qū)逐出市場的限制競爭行為。前者是市場內(nèi)的老企業(yè)為了阻止其他經(jīng)營者進入市場參與競爭，通過一系列的手段設(shè)置市場進入障礙。 （ 4）聯(lián)合抵制協(xié)議 ? 聯(lián)合抵制協(xié)議是指企業(yè)共同阻礙進入市場進入者或者排擠競爭對手的行為。 ? 市場劃分協(xié)議限制了同類商品經(jīng)營者之間的正常競爭 ， 往往造成商品的單調(diào)和價格上的不合理 ， 嚴(yán)重侵害了廣大消費者和客戶的合法權(quán)益 。 前者是兩個或者兩個以上的經(jīng)營者 ， 為避免競爭而達成的劃定彼此交易區(qū)域或者對交易數(shù)量分配限額的協(xié)議 。 如“ 國際石油輸出國組織 ” 簽署的協(xié)議便是一個典型的限制生產(chǎn)協(xié)議 ， 它規(guī)定了一個統(tǒng)一的原油年開采量 ，各個成員國都不得隨意提高產(chǎn)量 ， 壓低銷售 ， 以此來維護 “ 石油輸出國際組織 ” 各成員國的利益 。 （ 2）限制市場供應(yīng)協(xié) 議 ? 限制市場供應(yīng)協(xié)議 ， 又稱限制生產(chǎn)行為 ， 是指企業(yè)之間聯(lián)合限制商品的市場供應(yīng)數(shù)量和質(zhì)量 。 ? 美國的 《 反壟斷法 》 規(guī)定 ， 價格固定是一種嚴(yán)重的限制競爭行為 ， 適用 “ 本身違法 ” 原則 。 限制價格協(xié)議對市場競爭的影響是顯而易見的：在一個相關(guān)市場中 ， 如果沒有可以替代的產(chǎn)品 ， 消費者面對的只有一個價格或一種交易條件 ， 沒有選擇的余地；那么實行價格固定的經(jīng)營者很容易獲取壟斷利潤 。 它是限制競爭協(xié)議中最為常見的一種 。 ? (3).市場劃分協(xié)議 ? (4).聯(lián)合抵制協(xié)議 ? (5).限制轉(zhuǎn)售價格 ? (6).其他限制競爭協(xié)議 (1).限制價格協(xié)議 ? 限制價格協(xié)議 。 ? 限制競爭協(xié)議的表現(xiàn)形式 主要的有以下幾種： ? (1).限制價格協(xié)議。因此，為克服獨家交易的對市場的消極影響，各國立法對此加以規(guī)范。 ? 獨家交易在實際上存在一些有利于競爭和效率的因素，如能使制造商和經(jīng)銷商之間保持長期穩(wěn)定供銷渠道，降低交易成本；經(jīng)銷商從事單一的或固定的商品的經(jīng)銷，能集中力量促銷；增強一定的競爭效果。獨家交易主要是在供貨方面所作的限制，包括經(jīng)銷商只由制造商獨買，也包括制造商只向經(jīng)銷商獨賣。 （ 6）獨家交易 ? 獨家交易 又稱排他性交易，是指處于市場支配地位的企業(yè)要求經(jīng)銷商在特定市場內(nèi)只經(jīng)銷自己的商品，不得經(jīng)銷其他企業(yè)的同種或同類商品 。其次，掠奪性定價是以排擠競爭對手為目的的故意行為，實施該行為的企業(yè)以低于成本價銷售，會造成短期的利益損失，但是這樣做的目的是吸引消費者，以此為代價擠走競爭對手，行為人在一定時間達到目的后，會提高銷售價格，獨占市場。 （ 5）掠奪性定價 ? 掠奪性定價 是指處于市場支配地位的企業(yè)以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品 。當(dāng)然，這一類行為的產(chǎn)生是因為銷售者享有一定的經(jīng)濟優(yōu)勢，要么是獨家經(jīng)營，要么是手中掌握特有的商品銷售權(quán)，使得其購買者不得不違心屈就。 ? 搭售現(xiàn)象在日常生活中更多地表現(xiàn)為企業(yè)利用其優(yōu)勢地位，在銷售優(yōu)質(zhì)、暢銷產(chǎn)品時，搭配銷售劣質(zhì)、滯銷產(chǎn)品；銷售名牌產(chǎn)品時，搭配銷售雜牌產(chǎn)品。強制交易行為不僅違背交易相對人的真實意愿，給其造成直接的物質(zhì)損失或精神損害，而且有悖公平競爭、平等自愿等交易規(guī)則，破壞了正常的市場交易秩序，具有較大的社會危害性。 (3).強制交易 ? 強制交易是指處于市場支配地位的企業(yè)采取利誘、脅迫或其他不正當(dāng)?shù)姆椒?，迫使其他企業(yè)違背自己的意愿與之交易或者促使其他企業(yè)從事限制競爭的行為。對于占支配地位的企業(yè)來說，這是一種市場經(jīng)營策略，它一方面可以增加產(chǎn)品銷售的收益，獲取較高利潤；另一方面可拓寬市場，實現(xiàn)企業(yè)利潤最大化的目標(biāo)。其中價格歧視是差別對待中最常見的一種形式，即賣方無正當(dāng)理由要求購買同一等級、同一質(zhì)量商品的若干買主支付不同的價格。差別對待實際上限制了交易對象之間的競爭。該行為嚴(yán)重地損害了消費者的權(quán)益，使得消費者享有的部分福利轉(zhuǎn)移到壟斷廠商；同時也妨礙其他競爭者的進入，對市場競爭構(gòu)成實質(zhì)性的限制。(6).獨家交易 ,又稱排他性交易 (1).不正當(dāng)?shù)膬r格行為 ? 不正當(dāng)?shù)膬r格行為 指占有支配地位的經(jīng)營者不正當(dāng)?shù)卮_定、維持、變更商品價格的行為。(4).搭售和附加不合理交易條件 。 (2).差別對待 。 濫用市場支配地位的前提是企業(yè)取得特定市場的支配地位 。 ? (2).國際壟斷指在國際市場發(fā)生作用的壟斷 。 ? 以壟斷的地域狀況為標(biāo)準(zhǔn)可分為國內(nèi)壟斷和國際壟斷 。 ? (2).非法壟斷指法律所禁止的具有社會危害性的壟斷 。 除此之外 ， 還包括其他因素形成的各種壟斷 ， 如知識產(chǎn)權(quán)壟斷 ， 其市場進入障礙既非由壟斷者自身的力量形成 ， 也不是行政力量形成 ， 而是由法律所賦予的權(quán)利 。 ? 自然壟斷 是由于市場的自然條件原因而產(chǎn)生的壟斷經(jīng)營 ， 這些部門如果競爭經(jīng)營 ， 則可能導(dǎo)致社會資源的浪費或市場秩序的混亂 。 ? 行政性壟斷 是指 行政 由 權(quán)力介入市場 ， 以行政權(quán)力控制市場運行而形成的壟斷 。 ? 國家壟斷 是由國家對某一產(chǎn)業(yè)的生產(chǎn) 、 銷售等進行直接控制 ， 不允許其他市場主體進入該市場領(lǐng)域的情況 。 ? (3).聯(lián)合壟斷是指多個相互間有競爭關(guān)系并有相當(dāng)經(jīng)濟實力的企業(yè) ， 通過一定的形式 （ 如限制競爭協(xié)議等 ） ， 聯(lián)合控制某一產(chǎn)業(yè)的市場或銷售的狀態(tài) 。 ? (2).寡頭壟斷是指市場上只有為數(shù)不多的企業(yè)生產(chǎn) 、 銷售某種特定的產(chǎn)品或者服務(wù)的狀況 。 (參加者不限于某一行業(yè)或某一生產(chǎn)部門 ) ? ? 根據(jù)壟斷者占有市場的情況 劃分壟斷類型 ? (1).獨占壟斷也稱為完全壟斷 ， 它是指一家企業(yè)對整個行業(yè)的生產(chǎn) 、 銷售和價格有完全的排他性的控制能力 ， 即在該企業(yè)所在的行業(yè)內(nèi) ， 不存在任何競爭 。 ? (4)、 托拉斯：指生產(chǎn)同類商品或在生產(chǎn)上有密切投入產(chǎn)出關(guān)系的企業(yè) ， 從生產(chǎn)到銷售進行聯(lián)合 ， 并組成一種近乎于經(jīng)濟統(tǒng)一體的組織 。 ? (2)、 卡特爾 ：指生產(chǎn)同類商品的企業(yè)通過協(xié)定的方式劃分市場 、規(guī)定產(chǎn)量或確定價格 ， 從而形成壟斷 。 反壟斷法并不規(guī)制所有的壟斷行為 ， 對社會經(jīng)濟發(fā)展具有正面的、 積極影響的壟斷行為 ， 并不在反壟斷法的規(guī)制范圍內(nèi)。 ? 2 ） 壟斷者形成壟斷勢力憑借的是經(jīng)濟優(yōu)勢或行政權(quán)力。 壟斷的特點 ? 壟斷具有以下幾個特點： ? 1 ） 壟斷是一種排斥或者控制競爭的行動 。 它們控制一個甚至幾個生產(chǎn)或者銷售部門的生產(chǎn)或流通 ，在該部門的經(jīng)濟活動中取得統(tǒng)治地位 ， 操縱這些部門產(chǎn)品的銷售價格和某些生產(chǎn)資料的購買價格 ， 以保證獲得高額壟斷利潤 。 壟斷行為給市場競爭帶來的弊病是顯而易見的 ， 但壟斷的存在有相當(dāng)?shù)目陀^性 、 合理性 ， 對經(jīng)濟發(fā)展有相當(dāng)?shù)姆e極性 。 第二節(jié) 反壟斷法 ? 一 、 壟斷的概念及特點 ? 二 、 經(jīng)濟性壟斷 ? 三 、 行政性壟斷 一、壟斷的概念及特點 ? 1概念： 壟斷是由于自由競爭中生產(chǎn)高度集中所必然引起的 ， 是與競爭相對立的范疇 。監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。 ? ，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上十萬元以下的罰款。 ? 廣告的經(jīng)營者，在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。被指定的經(jīng)營者借此銷售質(zhì)次價高商品或者濫收費用的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)沒收違法所得，可以根據(jù)情節(jié)處以違法所得一倍以上三倍以下的罰款。被侵害的經(jīng)營者的合法權(quán)益受到不正當(dāng)競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。此處主要介紹民事責(zé)任和行政責(zé)任。 ? ，即依照法律規(guī)定和法定程序?qū)嵤┎徽?dāng)競爭行為的經(jīng)營者給予責(zé)令停止違法行為、處以罰款等相應(yīng)的行政處罰。 ? ，即查詢、復(fù)制與不正當(dāng)競爭行為有關(guān)的協(xié)議、帳冊、單據(jù)、文件、記錄、業(yè)務(wù)函電和其他資料。 （十一）濫用行政權(quán)力限制競爭行為 三、對不正當(dāng)競爭行為的監(jiān)督檢查 ? （一）監(jiān)督檢查機關(guān) ? 主要行政執(zhí)法機關(guān)：縣級以上人民政府工商行政管理部門 ? 其他部門可以依照其他法律、法規(guī)的規(guī)定，對屬于不正當(dāng)競爭性質(zhì)的違法行為進行監(jiān)督檢查。 ? （ 2）公用企業(yè)的行為帶有強制性，使被強制者難以抗拒，不得不服從安排與他人交易。 ? 我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 第 6條規(guī)定，公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭。 ? 。 （九）串通投標(biāo)行為 ? 所謂串通投標(biāo)行為，是指投標(biāo)者之間或投標(biāo)者和招標(biāo)者之間，采用協(xié)議、互通情報、相互勾結(jié)等手段，排擠競爭對手的公平競爭，損害招標(biāo)公正性的行為。 ? ２．表現(xiàn)形式 ? 商業(yè)誹謗行為表現(xiàn)為捏造、散布虛偽事實。 ? （ 3）抽獎式的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。 ? 不正當(dāng)有獎銷售行為的情形包括以下幾種： ? （ 1）采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎等欺騙方式進行有獎銷售。 ? （ 3）該行為具有倚仗經(jīng)濟優(yōu)勢限制競爭的性質(zhì)，實施該行為的經(jīng)營者往往占據(jù)某些經(jīng)濟或技術(shù)優(yōu)勢，形成了一定的競爭支配力量，并以此限制競爭。如果交易相對人自愿接受經(jīng)營者的搭售或其他附加條件，則屬于雙方意思表示真實，不屬于強制交易。 ? 我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 第 12條規(guī)定，經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件。也就是說，如果行為人企圖通過以低于成本的價格，爭取顧客，占領(lǐng)市場或者擴大市場份額，從而達到削弱甚至驅(qū)逐競爭對手的目的，那么這種以低于成本的價格銷售商品就屬不正當(dāng)競爭； ? 下列四種行為，盡管經(jīng)營者以低于成本的價格銷售商品，但是不具有排擠競爭對手的目的，也就不存在違法性，因此 不屬于不正當(dāng)競爭行為： (1)銷售鮮活商品； (2)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品； (3)季節(jié)性降價；（ 4）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品。 ? 根據(jù)我國 《 反不正當(dāng)競爭法 》 第