【正文】 行為認定 第七條 信息披露義務人未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務規(guī)則規(guī)定的信息披露（包括報告，下同）期限、方式等要求及時、公平披露信息，應當認定構成未按照規(guī)定披露信息的信息披露違法行為。 依法不予處罰或者市場禁入的，可以根據(jù)情節(jié)采取相應的行政監(jiān)管措施并記入證券期貨誠 信檔案。 第五條 信息披露違法行為情節(jié)嚴重，涉嫌犯罪的，證監(jiān)會依法移送司法機關追究刑事責任。 發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員應當為公司和全體股東的利益服務，誠實守信，忠實、勤勉地履行職責，獨立作出適當判斷，保護投資者的合法 權益，保證信息披露真實、準確、完整、及時、公平。 第二條 《證券法》規(guī)定的信息披露違法行為行政責任認定適用本規(guī)則。獨立財務顧問應當對此進行核查并發(fā)表意見。為明確《重組辦法》有關規(guī)定，現(xiàn)就《重組辦法》第三條有關規(guī)定提出適用意見如下： 一、上市公司重大資產重組時，擬購買資產存在被其股東及其關聯(lián)方、資產所有人及其關聯(lián)方非經營性資金占用的，前述有關各方應當在中國證監(jiān)會受理重大資產重組申報材料 前，解決對擬購買資產的非經營性資金占用問題。 — 939— 《上市公司重大資產重組管理辦法》第三條有關擬購買資產存在資金占用問題的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 10 號 《上市公司重大資產重組管理辦法》（證監(jiān)會令 第 53 號，以下簡稱《重組辦法》）第三條規(guī)定：“任何單位和個人不得利用重大資產重組損害上市公司及其股東的合法權益。 二、在上市公司中擁有權益的股份達到或者超過該公司已發(fā)行股份的30%的當事人，自上述事實發(fā) 生之日起一年后，擬在 12 個月內通過集中競價交易方式增加其在該公司中擁有權益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的 2%，并擬根據(jù)《收購辦法》第六十三條第一款第（二）項的規(guī)定申請免除發(fā)出要約的，當事人可以選擇在增持期屆滿時進行公告，也可以選擇在完成增持計劃或者提前終止增持計劃時進行公告。為明確《收購辦法》有關規(guī)定，現(xiàn)就《收購辦法》第七十四條有關規(guī)定提出適用意見如下： 一、收購人通過集中競價交易方式增持上市公司股份的，當收購人最后一筆增持股份登記過戶后，視為其收購行為完成。 — 938— 《上市公司收購管理辦法》第七十四條有關通過集中競價交易方式增持上市公司股份的收購完成時點認定的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 9 號 《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第 56 號，以下簡稱《收購辦法》）第七十四條第一款規(guī)定：“在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購完成后 12 個月內不得轉讓。近來，一些申請人及其財務顧問等證券服務機構多次向我會咨詢，當申請人同時符合《收購辦法》第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形時，可否選擇其中一 條適用。為明確《上市公司收購管理辦法》第六十二條第一款第（二）項有關“上市公司面臨嚴重財務困難”的適用條件，進一步規(guī)范上市公司收購行為，現(xiàn)提出如下適用意見： 上市公司存在以下情形之一的，可以認定其面臨嚴重財務困難： 一、最近兩年連續(xù)虧損； 二、因三年連續(xù)虧損，股票被暫停上市； 三、最近 一年期末股東權益為負值； 四、最近一年虧損且其主營業(yè)務已停頓半年以上； 五、中國證監(jiān)會認定的其他情形。 上市公司董事會秘書 任職培訓法律法規(guī)匯編 （ Vol5：新增規(guī)則） 二○一二年四月 — 1— 目 錄 《上市公司收購管理辦法》第六十二條有關 上市公司嚴重財務困難的適用意見 — 證券期貨法律適用意見第 7號 ..................................................................................................................... 936 《上市公司收購管理辦法》第六十二條、第六十三條 有關要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 8號 .................................................................................. 937 《上市公司收購管理辦法》第七十四條有關通過集中競價交易方式增持上市公司股份的收購完成時點認定的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 9 號 ......................................................... 938 《上市公司重大資產重組管理辦法》第三條有 關擬購買資產存在資金占用問題的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 10 號 ................................................................................................. 939 信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則 ..................................................................................... 940 中國證券監(jiān)督管理委員會凍結、查封實施辦法 ....................................................................... 949 《上市公司重大資產重組管理辦法》 第十三條、第四十三條的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 12 號 ............................................................................................................................. 957 上市公司重大資產重組管理辦法 ............................................................................................ 959 上市公司非公開發(fā)行股票實施細則 ......................................................................................... 982 關于上市公司建立內幕信息知情人 登記管理制度的規(guī)定 ....................................................... 991 上海證券交易所上市公司獨立董事 備案及培訓工作指引 ....................................................... 996 上海證券交易所上市公司股東大會網絡投票實施細則 ........................................................... 1003 上海證券交易所上市公司關聯(lián)交易實施指引 ......................................................................... 1009 上海證券交易所上市公司董事會秘書管理辦法（修訂） ....................................................... 1028 上市公司重大資產重組信息披露工作備忘錄 第十一號 上市公司現(xiàn)金選擇權業(yè)務指引（試行） ........................................................................................................................................... 1037 關于規(guī)范上市公司超募資金使用與管理 有關問題的通知 ..................................................... 1055 — 936— 《上市公司收購管理辦法》第六十二條有關 上市公司嚴重財務困難的適用意見 — 證券期貨法律適用意見第 7 號 《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第 56 號）第六十二條第一款第（二）項規(guī)定，在“上市公司面臨嚴重財務困難，收 購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾 3 年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益”的情形下，收購人可以申請豁免要約收購義務。上述規(guī)定為收購人以危機上市公司為目標公司，實施有利于優(yōu)化資源配置的收購活動提供了制度空間。 — 937— 《上市公司收購管理辦法》第六十二條、第六十三條有關要約豁免申請的條款發(fā)生競合時的適用意見 —— 證券期貨法律適用意見第 8 號 《上市公司收購管理辦法》（證監(jiān)會令第 56 號，以下簡稱《收購辦法》）第六十二條、第六十三條對可以提出要約豁免申請的情形作了規(guī)定，并設置了不同的申請程序。為明確《收購辦法》有關規(guī)定，現(xiàn)就《收購辦法》第六十二條、第六十三條有關規(guī)定提出適用意見如下： 擬向中國證監(jiān)會申請免于以要約收購方式增持股份的申請人同時符合《收購辦法》第六十二條和第六十三條規(guī)定的情形時，可以自行選擇其中一條作為申請豁免的依據(jù)?！苯鼇恚恍┩ㄟ^集中競價交易方式增持上市公司股份的收購人及其財務顧問等證券服務機構多次向我會咨詢對于其收購行為完成時點的認定問題。自此，收購人持有的被收購公司的股份，在 12 個月內不得轉讓。當事人在進行前述公告后，應當按照《收購辦法》的相關規(guī)定及時向我會提交豁免申請?！苯鼇?，一些上市公司及其獨立財務顧問等證券服務機構多次咨詢我會當上市公司擬購買資產存在被其股東及其關聯(lián)方、資產所有人及其關聯(lián)方非經營性占用資金時的有關監(jiān)管政策把握問題。 二、上市公司應當在《上市公司重大資產重組報告書》第（十三）部分對擬購買資產的股東及其關聯(lián)方、資產所有人及其關聯(lián)方是否存在對擬購買資產非經營性資金占用問題進行特別說明。 — 940— 信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則 第一章 總則 第一條 為規(guī)范信息披露違法行政責任認定工作，引導、督促發(fā)行人、上市公司及其控股股東、實際控制人、收購人等信息披露義務人（以下統(tǒng)稱信息披露義務人）及其有關責任人員依法履行信息披露義務，保護投資者合法權益，根據(jù)《 中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）、《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡稱《行政處罰法》）和其他相關法律、行政法規(guī)等，結合證券監(jiān)管實踐，制定本規(guī)則。 第三條 信息披露義務人應當按照有關信息披露法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務規(guī)則等規(guī)定，真實、準確、完整、及時、公平披露信息。 第四條 認定信息披露違法行為行政責任，應當根據(jù)有關信息披露法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，以及證券交易所業(yè)務規(guī)則等規(guī)定，遵循專業(yè)標準和職業(yè)道德，運用邏輯判斷和監(jiān)管工作經驗，審查運用證據(jù)， — 941— 全面、客觀、公正地認定事實，依法處理。 依法給予行政處罰或者采取市場禁入措施的，按照規(guī)定記入證券期貨誠信檔案。 第六條 在信息披露中保薦人、證券服務機構及其人員未勤勉盡責，或者制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，證監(jiān)會依法認定其責任和予以行政處罰。 第八條 信息披露義務人在信息披露文件中對所披露內容進行不真實記載，包括發(fā)生業(yè)務不入賬、虛構業(yè)務入賬、不按照相關規(guī) 定進行會計核算和編制財務會計報告，以及其他在信息披露中記載的事實與真實情況不符的，應當認定構成所披露的信息有虛假記載的信息披露違法行為。 第十條 信息披露義務人在信息披露文件中未按照法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件以及證券交易所業(yè)務規(guī)則關于重大事件或者重要事項信息披露要求披露信息，遺漏重大事項的，應當認定構成 所披露的信息有重大遺漏的信息披露違法行為。 第十二條 認定信息披露違法行為的客觀方面通常要考慮以下情形： （一）違法披露信息包括重大差錯更正信息中虛增或者虛減資產、營業(yè)收入及凈利潤的數(shù)額及其占當期所披露數(shù)的比重，是否因此資不抵債，是否因此發(fā)生盈虧變化，是否因此滿足證券發(fā)行、股權激勵計劃實施、利潤承諾條件，是否因此避免被特別處理，是否因此滿足取消特別處理要 求，是否因此滿足恢復上市交易條件等； （二）未按照規(guī)定披露的重大擔保、訴訟、仲裁、關聯(lián)交易以及其他重大事項所涉及的數(shù)額及其占公司最近一期經審計總資產、凈資產、營業(yè)收入的比重，未按照規(guī)定及時披露信息時間長短等； （三）信息披露違法所涉及事項對投資者投資判斷的影響大小； — 943— （四）信息披露違法后果，包括是否導致欺詐發(fā)行、欺詐上市、騙取重大資產重組許可、收購要約豁免、暫停上市、終止上市，給上市公司、股東、債權人或者其他人造成直接損失數(shù)額大小，以及未按照規(guī)定披露信息造成該公司證券交易的異動程度等； （五）信息披露違法的 次數(shù)，是否多次提供虛假或者隱瞞重要事實的財務會計報告，或者多次對依法應當披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露； （六）社會影響的惡劣程度； （七）其他需要考慮的情形。 第十四條 其他違法行為引起信息披露義務人信息披露違法的，通常綜合考慮以下情形認定責任： （一）信息披露義務人是否存在過錯，有無實施信息披露違法行為的故意，是否存在信息披露違 法的過失； （二）信息披露義務人是否因違法行為直接獲益或