【正文】 中國(guó)最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 5 頁 共 17 頁 監(jiān)護(hù)與親權(quán)的模式比較 強(qiáng)調(diào)親權(quán)與監(jiān)護(hù)制度分立的學(xué)者常常基于以下理由：（ 1）、親權(quán)的基礎(chǔ)是建立于血緣紐帶之上的親子關(guān)系，以深厚的情感因素為特色，而監(jiān)護(hù)并不強(qiáng)調(diào)須以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)，監(jiān)護(hù)人與被監(jiān)護(hù)人之間的關(guān)系理性多于情感。但我們不要忘記不管是親權(quán)制度還是監(jiān)護(hù)制度，其目的都是為了保護(hù)無行為能力人或限制行為能力人的利益，而不是親權(quán)人或監(jiān)護(hù)人的利益，所以只要有利于無行為能力人或限制行為能力人，至于是否“是對(duì)基于親子關(guān)系，生而享有親權(quán)的立法剝奪”，對(duì)制度模式的選擇影響不大。 這同時(shí)也是我國(guó)有的學(xué)者重加批駁之處。當(dāng)然這不意味著要在更大強(qiáng)度上限制監(jiān)護(hù)人權(quán)利，相反在某些方面還要擴(kuò)大其權(quán)利。因此，我們還是要汲取古希臘羅馬法律實(shí)踐為我們留下的經(jīng)驗(yàn)，在承認(rèn)監(jiān)護(hù)私法性的基礎(chǔ)上，加大公共權(quán)力在監(jiān)護(hù)中的滲透，強(qiáng)調(diào)監(jiān)護(hù)義務(wù)的強(qiáng)制性。這是我們思想觀念上的影響。從歷史上看，我國(guó)從古代宗法家族制度中產(chǎn)生的“父權(quán)”或“尊長(zhǎng)權(quán)”與古羅馬的“家長(zhǎng)權(quán)”很類似，擁有對(duì)家子一定程度的支配權(quán)，“父要子亡，子不敢不亡”。這表明監(jiān)護(hù)的義務(wù)部分或完全未得到履行。因此說，監(jiān)護(hù)在我國(guó)法律中應(yīng)是義務(wù)性的。 這是我們今天在構(gòu)建和完善我們的監(jiān)護(hù)制度時(shí)不可不予以重視的。當(dāng)今社會(huì)中每個(gè)自然人都因其出 生而居于權(quán)力主體的地位，也就是說在法律上是真正的獨(dú)立的主體。因此，從古羅馬法上監(jiān)護(hù)的產(chǎn)生及其性質(zhì)定位的過程來看，其宗旨是彌補(bǔ)社會(huì)中真正主體的能力的不足，性質(zhì)傾向于義務(wù)性和公共性，強(qiáng)調(diào)義務(wù)性職責(zé)，這里暗含著“公力”的滲透。這種監(jiān)護(hù)在最初時(shí)是一種權(quán)力，是市民法所賦予和允許的對(duì)自由人所行使的權(quán)威和權(quán)力，以保護(hù)由于年幼而不能護(hù)衛(wèi)自身的人?！拔┘议L(zhǎng)本人為幼弱殘疾不堪管理家政時(shí)，始須為其輔佐或代表，開始監(jiān)護(hù)。在整個(gè)真正的羅馬時(shí)代，羅馬私法就是家父或家長(zhǎng)法。家長(zhǎng)對(duì)其子有生死之權(quán)，有幾乎不受限制的肉體懲罰權(quán)，可替他們?nèi)⑵?，將女許嫁，也可令子女離婚等。古羅馬時(shí)期“本義上的羅馬家庭是單純的權(quán)力聯(lián)合在一起的人的團(tuán)體，在這一團(tuán)體中，一人對(duì)其他人行使權(quán)力，以實(shí)現(xiàn)比維護(hù)家庭秩序更高的宗旨。筆者也試對(duì)我國(guó)監(jiān)護(hù)制度在親權(quán)和監(jiān)護(hù)制度的模式選擇、監(jiān)護(hù)的性質(zhì)、監(jiān)護(hù)人、受監(jiān)護(hù)對(duì)象、監(jiān)護(hù)的法律責(zé)任和監(jiān)護(hù)的內(nèi)容等方面略陳管見， 中國(guó)最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 2 頁 共 17 頁 以期利于我國(guó)監(jiān)護(hù)立法的完善。監(jiān)護(hù)制度是一項(xiàng)重要的民事法律制度，是婚姻家庭法的重要內(nèi)容。監(jiān)護(hù)從其本質(zhì)上講就是對(duì)缺乏行為能力人的監(jiān)督和照顧制度。各國(guó)在理 論上對(duì)監(jiān)護(hù)的界定不一致，同時(shí)，各國(guó)民法典中對(duì)監(jiān)護(hù)的規(guī)定也不盡相同。因此，為彌補(bǔ)這些方面的缺陷，使社會(huì)每個(gè)人都能平等地行使自己應(yīng)有的權(quán)利，享盡自己應(yīng)得的利益，政治國(guó)家需要某種手段來增加其權(quán)利或利益 —— 這在某種程度上也是給予這個(gè)群體的一種特權(quán)，但這種特權(quán)卻恰恰是為實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)上的平等。 中國(guó)最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 1 頁 共 17 頁 論監(jiān)護(hù)制度 摘 要 人人生而平等，生而有權(quán)利能力。每個(gè)人有其在社會(huì)中從事活動(dòng)的權(quán)利，但每個(gè)人又都是不同的個(gè)體，由于生理?xiàng)l件、自然條件和社會(huì)因素的限制，人在其一生的發(fā)展過程中有不同的狀態(tài)，在不同的人生狀態(tài)中會(huì)存在某些方面的缺陷而使其不能享盡其權(quán)利。監(jiān)護(hù)是民法理論和實(shí)務(wù)中的一項(xiàng)重要的法律制度。通常我們認(rèn)為，監(jiān)護(hù)就是指民法上所規(guī)定的對(duì)于無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)督、保護(hù)的一項(xiàng)制度。監(jiān)護(hù)設(shè)立的目的主要是為了保護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權(quán)益，從而維護(hù)社會(huì)秩序的穩(wěn)定。而我國(guó)僅在《民法通則》作了簡(jiǎn)單概括的規(guī)定，其所暴露出的不足和缺陷是眾學(xué)者批駁的對(duì)象，特別是對(duì)其類似于英美 法不劃分親權(quán)和監(jiān)護(hù)的“大監(jiān)護(hù)” 制度。 關(guān)鍵詞： 監(jiān)護(hù) 親權(quán) 民法通則 一、 性質(zhì)定位 羅馬時(shí)期的監(jiān)護(hù)狀況 監(jiān)護(hù)是一種古老的制度，早在古希臘羅馬時(shí)期就已經(jīng)存在，是羅馬家庭法的一個(gè)重要的組成部分?！痹谶@一時(shí)期，家長(zhǎng)權(quán)是 至高無上的，家庭的利益高于其成員的利益。同時(shí)在財(cái)產(chǎn)方面是其全部家庭財(cái)產(chǎn)的唯一所有權(quán)代表。在這種情況下，整個(gè)家庭成員 —— 不論成年未成年，成熟未成熟 ——全部處于家長(zhǎng)的直接支配或奴役之下，也就是說在存在一個(gè)正常家長(zhǎng)的情況下，根本沒有設(shè)立監(jiān)護(hù)這種制度的必要，監(jiān)護(hù)被淹沒在家長(zhǎng)權(quán)之中。”這向我們展示，只有“家長(zhǎng)”或 “家父”能力不足時(shí)，監(jiān)護(hù)產(chǎn)生，以彌補(bǔ)家父之能力。只是后來由于情勢(shì)的變更，它 中國(guó)最大的管理資源中心 (大量免費(fèi)資源共享 ) 第 3 頁 共 17 頁 變成了一種純粹的保護(hù)制度，逐漸發(fā)展為一種義務(wù)性職責(zé)，并且由于國(guó)家干預(yù)這一職務(wù)的授予并且監(jiān)督它的行使而成為了公共職務(wù)。 這