【正文】 。這里說的是“可以參照”，只是提出了一個(gè)示范性的意見，沒有強(qiáng)制性的意思。市場價(jià)格信息是指在全國大中城市定期發(fā)布的，影響建筑工程價(jià)款主要元素的市場價(jià)格信息。也就是按照市場價(jià)格信息來結(jié)算工程款。這種情況下如何結(jié)算？首先倡導(dǎo)當(dāng)事人協(xié)商一致，創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)。質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化的情況，如把商品房變成寫字樓了，即工程性質(zhì)發(fā)生了變化。由于原合同體現(xiàn)了當(dāng)事人最初簽訂合同的真實(shí)意思表示，所以參照的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)是簽訂原合同時(shí)，而不是發(fā)生爭議時(shí)。因設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價(jià)款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計(jì)價(jià)方法或者計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款。如果當(dāng)事人在履行合同中對原約定已通過補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)議紀(jì)要、工程對賬簽證、技術(shù)聯(lián)系單等形式予以變更的，以變更后的約定作為結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)。合理低價(jià)保留了施工行業(yè)的最低利潤，所以是最終的發(fā)展趨勢。合理低價(jià)是招投標(biāo)的標(biāo)的之一。第三種，合理低價(jià)。一種叫工程單價(jià)計(jì)價(jià)方法，只計(jì)取工程款里面的直接費(fèi)，間接費(fèi)，利潤和稅金另行取費(fèi)。工程價(jià)款含直接費(fèi)、間接費(fèi)、利潤和稅金四個(gè)部分，直接費(fèi)和間接費(fèi)是工程價(jià)款里面的成本。定額并不是一個(gè)最終發(fā)展趨勢，所以建設(shè)部于2003年7月頒布《建設(shè)工程工程量清單計(jì)價(jià)規(guī)范》，推行工程量清單計(jì)價(jià)，也叫綜合單價(jià)計(jì)價(jià)方法。同樣道理，當(dāng)事人簽訂低或高于承包人企業(yè)類別、資質(zhì)等級(jí)定額標(biāo)準(zhǔn)的建設(shè)工程合同也屬市場經(jīng)營行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定雙方簽訂的建設(shè)工程施工合同有效。建設(shè)工程施工合同約定的工程款結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)與建筑行業(yè)主管部門頒布的工程定額標(biāo)準(zhǔn)和造價(jià)計(jì)價(jià)辦法不一致的，應(yīng)以合同約定為準(zhǔn)。所以定額保證了這個(gè)行業(yè)的正當(dāng)利潤，保證了建筑市場的正常發(fā)展，而且法院審判這類案件，在沒有標(biāo)準(zhǔn)的時(shí)候可以套用定額來計(jì)算工程價(jià)款。因?yàn)槎~相當(dāng)于一個(gè)保護(hù)價(jià)，保護(hù)了建筑行業(yè)的最低利潤，保護(hù)了低于成本的競爭。定額是帶有很重的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制色彩，把市場主體在不同的時(shí)間和不同地區(qū)劃分不同的取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，還有的是按照資質(zhì)等級(jí)來取費(fèi)，但它不是一個(gè)門檻。如2001年訂立的合同可以選用2001年的定額，也可以選擇適用96定額。定額是由建設(shè)部下屬的建設(shè)工程質(zhì)量管理總站與各省的分站編制的。計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)也有三種：一種叫工程定額的計(jì)價(jià)方法?？烧{(diào)價(jià)的總數(shù)是看不出來的，但是確定價(jià)格的因素是確定的。就是工程價(jià)款的總數(shù)是不確定的，但計(jì)算工程價(jià)款的因素是確定的，或者說它的標(biāo)準(zhǔn)是確定的。這種方式適用于翻建改建舊工程。利潤是一個(gè)比例，不是一個(gè)定數(shù)，是隨著成本變化而變化的。固定價(jià)適合于500萬元以下的小額工程，因?yàn)樾☆~工程對大體的價(jià)格是可以預(yù)測的。比如建某個(gè)樓，總價(jià)為170萬，這是總價(jià)固定；建這個(gè)樓，成本在170到180萬左右，是單價(jià)固定。就是包死的，一口價(jià)。建設(shè)部2001年11月5日頒布的部門規(guī)章《城市基礎(chǔ)設(shè)施和民用房屋計(jì)價(jià)管理辦法》，規(guī)定的方法有三種。第十六條 當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款?！币虼?，《司法解釋》制訂過程中有不少具體問題的處理標(biāo)準(zhǔn)和原則采納了示范文本的通用條款的約定。示范文本中通用條款的法律地位屬于行業(yè)交易習(xí)慣，由政府主管部門推薦使用具有一定的權(quán)威性。司法實(shí)踐中存在的這些具體問題又客觀要求有統(tǒng)一的答案，其答案在示范文本通用條款中卻有相應(yīng)的約定，而且還都符合行業(yè)的操作習(xí)慣。當(dāng)事人對付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價(jià)款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日。我們知道，《司法解釋》中有不少規(guī)定，要從法律法規(guī)中找依據(jù)，確實(shí)找不到?！蔽依斫猓@就是《司法解釋》第15條的制定依據(jù)。檢驗(yàn)合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價(jià)款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期。問：依據(jù)《司法解釋》第15條規(guī)定，工程質(zhì)量鑒定合格的，施工方因停工造成的損失可不可以向發(fā)包人主張？答：《司法解釋》第15條僅說了工期可以順延，但常識(shí)告訴我們，施工方停工就會(huì)造成損失，那么這部分除工期順延之外的損失該如何處理呢？施工合同在示范文本中對這個(gè)問題其實(shí)是有明確規(guī)定的。【解讀】在施工過程中，發(fā)包人認(rèn)為工程不合格，承包人認(rèn)為沒問題，雙方有爭議，共同找質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢測，檢測有期間，這個(gè)期間必然會(huì)延誤工期，延期期間算誰的？這個(gè)順延的概念和拖延是對應(yīng)的。如果工程交付時(shí)承包人未交付法定相關(guān)圖紙、資料而發(fā)包人未使用工程的，視為未交付；發(fā)包人已使用的，承包人承擔(dān)延期交付工程技術(shù)資料的違約責(zé)任。發(fā)包方因承包方逾期竣工而同意先行接受已完工程的，承包方只承擔(dān)未完部分工程逾期的違約責(zé)任。如果這時(shí)工程沒有竣工，發(fā)包方就知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)利已被侵害，訴訟時(shí)效應(yīng)當(dāng)從此時(shí)開始計(jì)算，而發(fā)包方起訴時(shí)已經(jīng)超過了兩年的訴訟時(shí)效期間，故應(yīng)當(dāng)駁回發(fā)包方的訴訟請求。發(fā)包方起訴要求按合同約定追究承包方逾期竣工的違約責(zé)任?！緦徟袑?shí)踐中應(yīng)當(dāng)注意的問題】審判實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)遇到有關(guān)延期竣工糾紛的訴訟時(shí)效問題。工程沒驗(yàn)收，發(fā)包方擅自使用就意味著他有條件受益或者實(shí)際已經(jīng)開始受益了，這種情況就以轉(zhuǎn)移占有工程之日為驗(yàn)收合格日期。發(fā)承包雙方在合同中對上述事項(xiàng)的期限沒有明確約定的，可認(rèn)為其約定期限均為28日?！?001年11月5日建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程施工發(fā)包與承包計(jì)價(jià)管理辦法》中也規(guī)定：“發(fā)包方應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算文件后的約定期限內(nèi)予以答復(fù)。至于在具體審理案件中如何認(rèn)定“發(fā)包方拖延驗(yàn)收”，可以參考《建筑裝飾施工合同》(甲種本)中的規(guī)定，該合同文本第三十二條載明：甲方代表在收到乙方送交的竣工驗(yàn)收報(bào)告7天內(nèi)無正當(dāng)理由不組織驗(yàn)收，或驗(yàn)收后7天內(nèi)不予批準(zhǔn)且不能提出修改意見，視為竣工驗(yàn)收報(bào)告已被批準(zhǔn)，即可辦理結(jié)算手續(xù)。也就是說，承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，而發(fā)包人為了達(dá)到拖欠工程款等其他目的，故意拖延驗(yàn)收，那么本來應(yīng)以驗(yàn)收合格之日為實(shí)際竣工日期，為了保護(hù)承包人的合法權(quán)益，制裁發(fā)包人惡意阻止條件成就的行為，本條司法解釋規(guī)定，以承包人提交驗(yàn)收報(bào)告之日為竣工日期。法院最后審查認(rèn)定工程的實(shí)際竣工時(shí)間為2000年1月8日。某置業(yè)公司提交的房屋建筑工程竣工驗(yàn)收備案表上載明的竣工日期為2000年1月8日，該備案表上不僅有雙方當(dāng)事人的簽字蓋章，而且有監(jiān)理、設(shè)計(jì)、質(zhì)量部門的簽章認(rèn)可，應(yīng)作為認(rèn)定工程實(shí)際竣工時(shí)間的依據(jù)。而某置業(yè)公司認(rèn)為，建筑行業(yè)工程竣工時(shí)間是指，施工單位在工程完工經(jīng)自檢合格后，向建設(shè)單位提交竣工驗(yàn)收報(bào)告，并提交相關(guān)竣工驗(yàn)收資料，在建設(shè)單位的主持下，由工程的設(shè)計(jì)方、監(jiān)理方、勘察方、施工方等有關(guān)部門共同對工程進(jìn)行驗(yàn)收，工程經(jīng)驗(yàn)收如達(dá)到設(shè)計(jì)要求，符合國家的相關(guān)規(guī)范標(biāo)準(zhǔn)，參加驗(yàn)收各方出具竣工驗(yàn)收合格意見，該工程即竣工。雙方在合同中約定的竣工日期是1999年2月15日，某置業(yè)公司認(rèn)為工程的實(shí)際竣工日期為2000年1月8日，延誤工期327天，要求按照合同約定追究某建筑公司逾期竣工的違約責(zé)任。這種觀點(diǎn)也有一定的道理。我個(gè)人認(rèn)為，現(xiàn)在沒有形成主導(dǎo)性的觀點(diǎn)，還是應(yīng)當(dāng)以四方簽署意見的時(shí)候?yàn)轵?yàn)收合格之日。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為以送工程檔案管理部門備案的時(shí)間為合格之日。按照現(xiàn)在的流程，哪個(gè)時(shí)間點(diǎn)算工程驗(yàn)收合格之日呢？就產(chǎn)生了不同的觀點(diǎn)，一種觀點(diǎn)認(rèn)為以四方在工程驗(yàn)收聯(lián)議單上簽字的時(shí)間為驗(yàn)收合格之日。發(fā)包人有異議的，雙方進(jìn)行協(xié)商，提出整改意見，爭議再大的找有關(guān)部門進(jìn)行鑒定。2002年以后建設(shè)部對驗(yàn)收方式進(jìn)行改革，改為由承、發(fā)包雙方當(dāng)事人為主體的自行驗(yàn)收方式，建設(shè)工程的竣工質(zhì)量驗(yàn)收由建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織進(jìn)行，行政主管部門不再負(fù)責(zé)工程質(zhì)量驗(yàn)收評(píng)定和工程質(zhì)量評(píng)定等級(jí)，對工程進(jìn)行竣工檢查和驗(yàn)收，是建設(shè)單位的權(quán)利和義務(wù)，驗(yàn)收持續(xù)在工程的整個(gè)施工過程中。國務(wù)院頒布的《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》徹底改變了由質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)代表政府對工程進(jìn)行竣工驗(yàn)收的傳統(tǒng)做法，而改由建設(shè)單位負(fù)責(zé)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收，質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)不再承擔(dān)代表政府直接參與工程質(zhì)量檢驗(yàn)的職責(zé)。以質(zhì)檢站在綜合驗(yàn)收評(píng)定表上簽章的時(shí)間作為工程驗(yàn)收合格時(shí)間。從文字表述來看不會(huì)有歧義，但這一條在適用過程中問題很多，問題集中在竣工驗(yàn)收合格之日是哪一天？大家都知道，建筑工程的開工時(shí)間是開工許可證上記載著開工日期，實(shí)際開工日期與記載的不一致的，法院也很好認(rèn)定。第十四條規(guī)定，當(dāng)事人對建筑工程的實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：第一種是建筑工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期，而不是以承包方提交竣工驗(yàn)收報(bào)告之日作為竣工日期，這里指的是一般正常情況，不包括發(fā)包方拖延驗(yàn)收的情形。所以，這是一個(gè)重要的時(shí)間點(diǎn)?！窘庾x】首先講講實(shí)際竣工日期有什么法律意義。學(xué)校在宿舍樓工程還沒有進(jìn)行竣工驗(yàn)收的情況下，對本單位職工擅自進(jìn)入施工場地沒有采取可行、有效的措施加以避免，因此對于質(zhì)量缺陷的修復(fù)責(zé)任應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)。經(jīng)法院審理認(rèn)為，按照法律規(guī)定，施工單位對工程質(zhì)量負(fù)有全面的責(zé)任，不得規(guī)避，對于學(xué)校的職工宿舍出現(xiàn)的墻皮脫落、地板起鼓等應(yīng)當(dāng)依照《建筑法》和《合同法》及合同約定進(jìn)行返工，但是這種義務(wù)是建立在建設(shè)單位不提前使用該工程的前提下，一旦建設(shè)單位提前使用了該建設(shè)工程，質(zhì)量瑕疵的返工義務(wù)即行消失。這時(shí)學(xué)校對工程進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)現(xiàn)樓梯間、門廳和部分房間的墻皮脫落、木地板起鼓等質(zhì)量問題，學(xué)校要求施工單位進(jìn)行返工，建筑公司拒絕對學(xué)校提出的質(zhì)量問題進(jìn)行返修，而學(xué)校迫于職工的壓力，花費(fèi)數(shù)萬元進(jìn)行了修復(fù)。學(xué)校也制定了分房方案，在施工藍(lán)圖上對房屋進(jìn)行了分配?！景咐咳缒硨W(xué)校為解決職工住房與安居建筑公司簽訂了一份建筑工程承包合同，合同約定居安建筑公司負(fù)責(zé)施工建設(shè)，由學(xué)校提供建筑設(shè)計(jì)圖紙等，合同對工期、質(zhì)量、價(jià)款、結(jié)算等作了約定。但對于地基和結(jié)構(gòu)還是由承包人承擔(dān)責(zé)任。發(fā)包人就擅自使用，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為理由主張權(quán)利的，法院為什么不支持呢？《合同法》、《建筑法》都明確規(guī)定建筑工程未經(jīng)驗(yàn)收不得交付使用，是一個(gè)強(qiáng)制性規(guī)定。驗(yàn)收前提不具備，就是支付工程款的條件不具備，它可以達(dá)到拖延支付工程款的目的。前年辦過一個(gè)湖北的案子，合同明確約定要簡易開業(yè)三年后再驗(yàn)收，驗(yàn)收合格后再支付工程款。目前，很多建筑工程沒有經(jīng)過竣工驗(yàn)收，發(fā)包人就擅自使用，而且這種情況有蔓延擴(kuò)大的趨勢。根據(jù)《建筑法》《合同法》的有關(guān)規(guī)定，施工單位對建筑工程質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任，這是原則。建筑工程竣工時(shí)，屋頂、墻面不得留有滲漏、開裂等質(zhì)量缺陷；對已發(fā)現(xiàn)的質(zhì)量缺陷，建筑施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)修復(fù)。建設(shè)工程經(jīng)驗(yàn)收合格的，方可交付使用?！?《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第16條：“建設(shè)單位收到建設(shè)工程竣工報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)組織設(shè)計(jì)、施工、工程監(jiān)理等有關(guān)單位進(jìn)行竣工驗(yàn)收?！?《建筑法》第61條：“交付竣工驗(yàn)收的建筑工程，必須符合規(guī)定的建筑工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，有完整的工程技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料和經(jīng)簽署的工程保修書，并具備國家規(guī)定的其他竣工條件。驗(yàn)收合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付價(jià)款，并接收該建設(shè)工程。第三篇：最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋理解與適用（三）(20111019 10:16:59)轉(zhuǎn)載▼標(biāo)簽： 分類： 建設(shè)工程施工合同民商事審判參考 雜談