【正文】 限。故因租賃關(guān)系所得之租金，故為孽息，即因履行遲延所得請求之遲延利息，亦不失為孽息。法定孽息為因法律關(guān)系之收益。然其范圍較德國民法為廣。日本民法則規(guī)定為物之使用對價之金錢及他物。關(guān)于法定孽息之定義，學(xué)說亦不一致。（二）另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)向承包人支付的欠付工程款利息的性質(zhì)是法定草息何為法定孽息呢?孽息，稱為母物所生之收益，在民法包括天然孽息與法定孳息而言。本質(zhì)上講工程欠款利息也不是工程款孽息，應(yīng)作為承擔(dān)違約賠償?shù)囊环N方式更合適些，或稱為因違約應(yīng)賠償?shù)膿p失更確切。實(shí)務(wù)時，房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營合同無效，一般人民法院判決占有不動產(chǎn)的一方向投資方返還投資款時并不全額支付利息，而是將利息作為損失由雙方按照過錯責(zé)任比例分擔(dān)，利息并不當(dāng)然隨附本金支付，而是按照導(dǎo)致合同無效的過錯比例由雙方當(dāng)事人分擔(dān)，以體現(xiàn)投資方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)投資的商業(yè)風(fēng)險。本條是違約金結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，“可按銀行同類貸款利率的四倍賠償對方的損失”，只是在損失無法確定時以投資款的利息的倍數(shù)作為支付違約賠償金的標(biāo)準(zhǔn)，并不是有關(guān)孳息的規(guī)定。在特殊情況下，以利息的倍數(shù)作為計付違約金的標(biāo)準(zhǔn)。人民法院審理開發(fā)經(jīng)營型房地產(chǎn)糾紛案件，像土地使用權(quán)出讓合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)社合同、房地產(chǎn)項(xiàng)目轉(zhuǎn)讓合同、合作建房合同等糾紛案件，對投資方投資不到位的，一般不以欠付投資款利息作為計付違約金標(biāo)準(zhǔn)。支付欠付工程價款利息應(yīng)當(dāng)以發(fā)包人欠付工程款為前提，即以違約事實(shí)存在為前提，承擔(dān)的欠付工程款利息應(yīng)定性為違約責(zé)任，即違約方應(yīng)當(dāng)賠償守約方的損失。理由是：第一，《合同法》第107條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。利息的計付標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是國家法律規(guī)定的基準(zhǔn)利率，因?yàn)槔史ǘㄊ侵醒脬y行法和商業(yè)銀行法規(guī)定的基本原則。利息屬于法定孽息，發(fā)包人欠付承包人工程價款時就應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人支付利息，這是民法債的一般原則。第十七條當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。第三條這個原則適用于合同有效履行、合同有效解除以及合同無效?！窘庾x】在這個司法解釋里有三條適用一個標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算。在約定幅度以外，承包方提出增加部分的工程量或者減少后剩余部分的工程量報價經(jīng)發(fā)包方確認(rèn)的，應(yīng)作為結(jié)算工程款的依據(jù)。當(dāng)事人對工程量有爭議的，應(yīng)當(dāng)就其主張承擔(dān)舉證責(zé)任。對工程量的增減，由雙方進(jìn)行確認(rèn)。比如建筑市場的勞動力價格，企業(yè)按照資質(zhì)等級支出的管理費(fèi)用，建筑三材主要的價格等等。這也是國際上通行的標(biāo)準(zhǔn)，國際咨詢造價工程師聯(lián)合會有一個通用的合同文本，叫非的克文本，這個文本上明確規(guī)定，沒有合同變更設(shè)計的情況下，應(yīng)該適用市場上的價格信息。不能協(xié)商一致的，就可以參照簽訂建筑工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄖこ绦姓鞴懿块T發(fā)布的計價標(biāo)準(zhǔn)和方法結(jié)算工程款。這種變化意味著施工合同的性質(zhì)發(fā)生了變化，施工的范圍發(fā)生了變化，意味著原來的合同不能適用了。前面我講過設(shè)計變更導(dǎo)致工程量變化的情況，如五層加建到六層了，這就是工程量變化了?！窘庾x】請注意這里的用詞含義，是“可以”，而不是“應(yīng)當(dāng)”，是“參照”而不是“按照”。建設(shè)工程施工合同約定工程款實(shí)行包干的，包干范圍內(nèi)的工程款一次包定，當(dāng)事人要求變更的，人民法院不予支持。目前建筑市場是這三種計價標(biāo)準(zhǔn)并行。招投標(biāo)有兩個情況，一種是無標(biāo)的的，一種是合理低價。工程量清單計價也不是最終發(fā)展趨勢，最終發(fā)展趨勢是一個合理低價。另一種就是綜合單價計價方法，即工程量清單計價，它分項(xiàng)、綜合計算單價。所以按照這個工程價款構(gòu)成，建筑工程的取費(fèi)分為兩種計價方法。工程量清單指表現(xiàn)擬建工程的分部分項(xiàng)工程項(xiàng)目、措施項(xiàng)目、其他項(xiàng)目名稱和相應(yīng)數(shù)量的明細(xì)清單。第二種方式叫綜合單價計價方法。當(dāng)事人以合同約定與定額標(biāo)準(zhǔn)不一致為由，請求按照工程定額標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算的，人民法院不予支持。定額標(biāo)準(zhǔn)為任意性規(guī)范，準(zhǔn)許合同約定與定額標(biāo)準(zhǔn)不相一致。招投標(biāo)法等有關(guān)法律明確規(guī)定，建筑工程的標(biāo)的不允許低于成本，與其它商品的傾銷一樣，低于成本的銷售是違法行為。定額在建筑行業(yè)并不因?yàn)樗鼛в杏媱澖?jīng)濟(jì)體制色彩而阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，恰恰相反，就目前建筑市場情況來看，定額起到了規(guī)范市場的作用。96定額是最高的，所以很多當(dāng)事人在2000年以后簽訂的合同選用96定額，主要是為了降低成本，是由市場競爭所決定的。定額的性質(zhì)是一個任意性規(guī)范，當(dāng)事人可以選擇約定。按照不同的地區(qū)、不同的時間段、甚至按照企業(yè)不同的所有制性質(zhì)劃分不同的取費(fèi)定額，比如蘭州和東營、上海、廣州的定額標(biāo)準(zhǔn)是完全不一樣的?？烧{(diào)價從目前情況來看是適用最廣的一種。比如說施工圖加預(yù)算加簽證，施工圖上有大體的預(yù)算，結(jié)算由當(dāng)事人委托中介機(jī)構(gòu)審定；有的是預(yù)算加簽證，工程最終結(jié)算以雙方認(rèn)可的中介機(jī)構(gòu)的審價為準(zhǔn)；有的還規(guī)定了很多其它方式。第三種計價方法叫可調(diào)價。比如說利潤是建筑工程總造價的3%，它不是定數(shù)，在結(jié)算的時候算出利潤，叫成本加酬金的計算方法。第二種是成本加酬金。除了總價跟單價固定外還允許小額浮動，比如某個樓總價是170萬固定，但合同約定隨著工程量的增減允許在10萬元以內(nèi)上下浮動，這仍然是固定價。固定價包括總價固定和單價固定兩種。第一種是固定價?！窘庾x】需要說明的是什么是計價方法，什么是計價標(biāo)準(zhǔn)？首先講計價方法。以本問題為例，其答案也就十分清楚，如果施工過程中因質(zhì)量問題引起停工，看鑒定結(jié)果而定，如質(zhì)量確屬合格，則因此引起的所有損失由發(fā)包人承擔(dān)，工期相應(yīng)順延；而如質(zhì)量不合格，則作相反的處理。我國《合同法》第62條規(guī)定：“質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。示范文本的全稱應(yīng)是“建設(shè)工程施工合同示范文本”，有協(xié)議書，通用條款和專用?？钊糠纸M成，現(xiàn)在業(yè)內(nèi)正在使用的是于1999年12月24日由國家工商局和建設(shè)部共同以1999第313號文件公布施行的。”等。例如這15條，還有第18條：“利息從應(yīng)付工程價款之日計付。至于示范文本通用條款中的約定為什么可以成為《司法解釋》的制定依據(jù)，我在這里集中談一下我的觀點(diǎn)。檢驗(yàn)不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不予順延。我現(xiàn)在來讀一下示范文本通用條款的第18條“重新檢驗(yàn)”約定：“無論工程師是否進(jìn)行驗(yàn)收，當(dāng)其要求對已經(jīng)隱蔽的工程重新檢驗(yàn)時，承包人應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開孔，并在檢驗(yàn)后重新覆蓋或修復(fù)。如果鑒定合格，這個期間由發(fā)包人承擔(dān)，算順延工期期間；如果鑒定不合格，這個期間就算是拖延期間，由承包人對這個期間承擔(dān)拖延工期的違約責(zé)任。第十五條 建設(shè)工程竣工前，當(dāng)事人對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，工程質(zhì)量經(jīng)鑒定合格的，鑒定期間為順延工期期間。建設(shè)工程的交付，除建筑物本身外，承包方應(yīng)同時交付完整的工程技術(shù)資料，包括竣工圖、材料設(shè)備的使用說明和零部件或備件，并符合國家有關(guān)工程竣工交付的其他條件。筆者認(rèn)為，由于承包方違約的狀態(tài)一直在持續(xù)，究竟承包方違約多少天，發(fā)包方要等工程實(shí)際竣工時才能計算出來，故訴訟時效的起算點(diǎn)應(yīng)從工程實(shí)際竣工之日開始，而不是從雙方合同約定的竣工日期開始起算。承包方卻認(rèn)為，按照合同約定工程應(yīng)當(dāng)在某年某月竣工。比如，雙方在建設(shè)工程施工合同中約定了竣工日期，但承包方?jīng)]有如期竣工，實(shí)際竣工日期比合同約定的竣工日期晚了一年半。轉(zhuǎn)移占有是民法物權(quán)上的概念，主要指標(biāo)的物轉(zhuǎn)移和風(fēng)險轉(zhuǎn)移，即建筑工程的控制權(quán)利發(fā)生了轉(zhuǎn)移。” 第三種情況是建筑工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建筑工程之日為竣工日期。逾期未答復(fù)的，竣工結(jié)算文件視為已被認(rèn)可。竣工日期為乙方送交竣工驗(yàn)收報告的日期，需修改后才能達(dá)到竣工要求的，應(yīng)為乙方修改后提交甲方驗(yàn)收的日期。這樣規(guī)定也是為了強(qiáng)化發(fā)包人的及時驗(yàn)收意識。第二種情況是承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交竣工驗(yàn)收報告之日為竣工日期，而不是以后來驗(yàn)收合格之日為竣工日期。其他可以佐證的證據(jù)還有：某建筑公司1999年9月的施工月報表中記載，當(dāng)月的累計完成施工產(chǎn)值同1999年6月相比增加160萬元，說明在1999年6月工程并未完工；工程的監(jiān)理單位在1999年5月26日的備忘錄中，反映工程有10項(xiàng)未完成和需要整改的施工內(nèi)容；某置業(yè)公司在1999年6月23日致某建筑公司的工程聯(lián)系函(某建筑公司于1999年6月24日簽收)中，指出有大量項(xiàng)目需進(jìn)行整改和部分項(xiàng)目尚未完成，望某建筑公司抓緊施工和整改，這也可以說明工程在1999年6月20日并未竣工。如達(dá)不到上述標(biāo)準(zhǔn)，該工程不認(rèn)為是竣工。某建筑公司認(rèn)為工程的實(shí)際竣工日期為1999年6月20日，因?yàn)閷Α翱⒐ぁ币辉~的理解各有不同，法律上沒有明確的規(guī)定，只能依照行業(yè)慣例，以提交竣工驗(yàn)收報告的時間為實(shí)際竣工時間。【案例】某建筑公司與某置業(yè)公司建筑安裝工程糾紛一案中，就涉及對工程實(shí)際竣工日期問題的爭議。很多人不同意我這種觀點(diǎn)，認(rèn)為質(zhì)檢站是行使部分行政管理職能的事業(yè)單位，只有它認(rèn)可工程質(zhì)量才代表國家公權(quán)力認(rèn)可了工程質(zhì)量，質(zhì)檢站還沒有簽章，只有當(dāng)事人自行的決定，法院以此作為工程質(zhì)量合格的依據(jù)，是沒有法律依據(jù)的。第四種觀點(diǎn)認(rèn)為以施工乙方向甲方移交施工資料的時間為驗(yàn)收合格之日。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為以質(zhì)檢站在四方認(rèn)為合格的書面意見上簽署意見并蓋章的時候?yàn)轵?yàn)收合格之日。工程最終完工的時候由承包人、發(fā)包人、設(shè)計和監(jiān)理這四個單位在上面簽章，這四方認(rèn)可，然后送質(zhì)檢部門蓋章，送工程檔案部門進(jìn)行備案。比如正負(fù)零完成以后，承包人通過簽證的方式交給發(fā)包人駐工地代表，駐工地代表簽署意見。建設(shè)單位在驗(yàn)收中處于主導(dǎo)地位，質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)的職能已經(jīng)在淡化。近年來隨著建筑市場的蓬勃發(fā)展，質(zhì)監(jiān)機(jī)構(gòu)代表政府對建筑市場進(jìn)行監(jiān)控已經(jīng)越來越不符合市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。但哪天是竣工日期呢？在2002年前竣工日期也是明確的，當(dāng)時的竣工驗(yàn)收方式是由質(zhì)量監(jiān)督管理站到現(xiàn)場進(jìn)行驗(yàn)收，召集承發(fā)包雙方當(dāng)事人對工程項(xiàng)目進(jìn)行分項(xiàng)驗(yàn)收、綜合打分等。若經(jīng)驗(yàn)收屬于不合格工程，則需要承包方按合同約定標(biāo)準(zhǔn)或有關(guān)工程質(zhì)量技術(shù)規(guī)范進(jìn)行整改，并達(dá)到合同約定標(biāo)準(zhǔn)或符合有關(guān)工程質(zhì)量技術(shù)規(guī)范，重新驗(yàn)收合格之日作為實(shí)際竣工日期。但在適用法律的時候，各級法院的適用標(biāo)準(zhǔn)不一致，有必要進(jìn)行統(tǒng)一。實(shí)際竣工日期與工期是聯(lián)系在一起的，不按期就存在工期延誤的違約責(zé)任；還與支付工程價款的起算時間點(diǎn)聯(lián)系在一起；再一個是與拖欠工程款的違約責(zé)任計算利息的時間點(diǎn)聯(lián)系在一起的。第十四條當(dāng)事人對建設(shè)工程實(shí)際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（一）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格的，以竣工驗(yàn)收合格之日為竣工日期；（二）承包人已經(jīng)提交竣工驗(yàn)收報告，發(fā)包人拖延驗(yàn)收的，以承包人提交驗(yàn)收報告之日為竣工日期；（三）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。因此對于施工單位的返工責(zé)任亦予以免除。隨后向法院起訴，請求建筑公司賠償因不履行返工和質(zhì)量修繕義務(wù)而造成的經(jīng)濟(jì)損失。多年住房緊張的職工，因見內(nèi)裝修逐漸完畢，不顧學(xué)校和施工隊(duì)的阻攔，強(qiáng)行搬進(jìn)，到工程完工時，此樓已經(jīng)全部投入使用。合同簽訂后，施工單位進(jìn)場施工。關(guān)于“合理使用壽命”問題，目前國家還沒有統(tǒng)一的規(guī)定，具體各類建設(shè)工程的合理使用年限要根據(jù)建筑物的使用功能、所處的自然環(huán)境等因素，由有關(guān)技術(shù)部門作出判斷，根據(jù)《民用建筑設(shè)計通則(試行)》一般認(rèn)為按民用建筑的主體結(jié)構(gòu)確定的建筑耐久年限分為四級：一級耐久年限為100年以上，適用于重要的建筑和高層建筑(指10層以上住宅建筑、總高度超過24米的公共建筑及綜合性建筑)；二級耐久年限為50100年，適用于一般建筑；三級耐久年限為2550年，適用于次要建筑；四級耐久年限為15年以下，適用于臨時性建筑，耐久年限即為工程合理使用年限。用了就違法，擅自使用說明主觀上存在過錯，法律后果就是發(fā)包人對擅自使用部分的質(zhì)量承擔(dān)責(zé)任，承包人不再承擔(dān)責(zé)任。甲方先期使用的期間算簡易開業(yè)時間，這三年甲方可以先把錢賺了，賺來的錢再支付工程款，從資本運(yùn)作的角度來講對甲方最合算。這種形式對發(fā)包人最合算，因?yàn)楣こ虄r款支付，一般是驗(yàn)收合格后，由施工乙方提供竣工結(jié)算報告給甲方審價，雙方達(dá)到合意后再支付工程款。發(fā)包人為什么不等建筑工程驗(yàn)收合格后再使用呢？這是與經(jīng)濟(jì)利益聯(lián)系在一起的。但是，根據(jù)本條規(guī)定，在建設(shè)工程未經(jīng)過竣工驗(yàn)收或者驗(yàn)收未通過的情況下，發(fā)包人違反法律規(guī)定，擅自或強(qiáng)行使用，即可視為發(fā)包人對建筑工程質(zhì)量是認(rèn)可的，或者雖然工程質(zhì)量不合格其自愿承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任?！薄窘庾x】該規(guī)定表明：發(fā)包人的提前使用，其工程質(zhì)量責(zé)任風(fēng)險也由施工單位隨之轉(zhuǎn)移給發(fā)包人，而且工程交付的時間，亦可認(rèn)定為發(fā)包人提前使用的時間?！薄督ㄖā返?0條：“建筑物在合理使用壽命內(nèi)，必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。建設(shè)工程竣工驗(yàn)收應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（一）完成建設(shè)工程設(shè)計和合同約定的各項(xiàng)內(nèi)容；（二）有完整的技術(shù)檔案和施工管理資料；（三）有工程使用的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的進(jìn)場試驗(yàn)報告；（四）有勘察、設(shè)計、施工、工程監(jiān)理等單位分別簽署的質(zhì)量合格文件；（五）有施工單位簽署的工程保修書。建筑工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。建設(shè)工程竣工經(jīng)驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用?！痉l參考】《合同法》第279條：“建設(shè)工程竣工后，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)根據(jù)施工圖紙及說明書、國家頒發(fā)的施工驗(yàn)收規(guī)范和質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)及時進(jìn)行驗(yàn)收。《解釋》第21條明確規(guī)定：當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。長期以來，“黑白合同”現(xiàn)象，擾亂了建筑市場的正常秩序，成為困擾建筑市場的一大頑疾。但是，因?yàn)楹炗啞昂诎缀贤钡淖龇ㄊ墙ㄖ袌錾洗嬖诙嗄甑囊环N不成文的“游戲規(guī)則”，違反這一“規(guī)則”就有可能出局，所以，承包人往往雖然明知“黑合同”的內(nèi)容損害自己的利益，也不得不違背自己的真實(shí)意愿來簽訂“黑合同”。以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)“黑白合同”也叫陰陽合同，“白合同”是指承發(fā)人在中標(biāo)之后，承發(fā)包雙方按照正常程序和相關(guān)的規(guī)定、規(guī)范簽訂的、在建設(shè)主管部門備案的正式合同；而“黑合同”則是在簽訂“白合同”后，由承發(fā)包雙方另行簽訂的補(bǔ)充合同。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。面對發(fā)包人無限期的拖延，承包人很無奈，繼續(xù)等下去，不知要等到何年何月；如果直接起訴，手里又沒有最終的結(jié)算依據(jù)，