【正文】 第二，不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)） 我國 《 合同法 》 第 68條規(guī)定了不安抗辯權(quán)。 41 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 是否通知與給予補(bǔ)救機(jī)會不同 。 CISG：中止履行自己的合同義務(wù)，而非直接主張對方的違約責(zé)任； 《 合同法 》 ：可基于預(yù)期違約而要求不履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任，至于何種違約責(zé)任， 《 合同法 》 未作明確規(guī)定，根據(jù)實踐中情況加以確定。 CISG：主觀與客觀；而《 合同法 》 ：僅僅是客觀上。 40 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 （ 3）我國 《 合同法 》 中的預(yù)期違約和不安抗辯權(quán) 第一，預(yù)期違約 我國 《 合同法 》 第 108條規(guī)定了預(yù)期違約制度的內(nèi)容，即當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 2）預(yù)期違反合同（ anticipatory breach of contract） CISG第 71條規(guī)定：如果訂立合同以后，另一方當(dāng)事人由于他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷，或者他 在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的行為 （客觀標(biāo)準(zhǔn)）表明，他 顯然將不履行其大部分重要義務(wù)（有充分理由進(jìn)行主觀判斷），一方當(dāng)事人可以中止履行義務(wù)。（宣告合同無效類似于我國 《 合同法 》 中的解除合同，但不同于我國 《 合同法 》 中的合同無效。 38 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 違約形式 （ 1）根本違反合同（ fundamental breach of contract） CISG第 25條規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，如使另一方當(dāng)事人 蒙受損害 ，以致于 實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西 ，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預(yù)知而且一個同等資格、通情達(dá)理的人處于相同情況中也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。 免責(zé)事由。下列說法爭取的是： A、甲公司有權(quán)拒絕接收貨物 B、甲公司有權(quán)要求退貨 C、甲公司可以將貨物寄放于第三方倉庫，其費用由乙公司承擔(dān) D、甲公司可以將貨物出售，并從出售價款中扣除保全貨物和銷售貨物發(fā)生的合理費用 答案： BCD A中接收貨物不等于接受貨物，接受表明買方認(rèn)為貨物的質(zhì)量符合買賣合同的規(guī)定，而接收并不表明買方對貨物的質(zhì)量沒有異議，若貨物在目的港經(jīng)檢驗與合同不符，買方也應(yīng)接收貨物，然后再進(jìn)行索賠 36 第五節(jié) 違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 37 第五節(jié)、違約及買賣雙方之救濟(jì)方法 一、違約及其形式 違約 是指賣方或買方未履行或未全部履行其合同義務(wù)的一種行為，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對違約行為承擔(dān)責(zé)任。關(guān)于甲公司的權(quán)利擔(dān)保責(zé)任，根據(jù) 1980年 CISG，下列說法正確的是： A、甲公司應(yīng)承擔(dān)依意大利法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責(zé)任 B、甲公司應(yīng)承擔(dān)依法國法提出的知識產(chǎn)權(quán)主張產(chǎn)生的賠償責(zé)任 C、甲公司應(yīng)承擔(dān)在全球范圍內(nèi)該批貨物不侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán) D、甲公司的知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保義務(wù)不適用于該批貨物依乙公司提供的技術(shù)圖樣生產(chǎn)的情況 答案： BD 35 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 中國的甲公司從美國乙公司進(jìn)口一批水果，合同規(guī)定貨到驗收后付款。乙公司本來擬向西班牙轉(zhuǎn)賣該批貨物，但卻轉(zhuǎn)售到意大利，且未通知甲公司。 兩種情況之共同之處：賣方對侵權(quán)有預(yù)期，是明知故犯 33 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 一國甲公司與另一國乙公司訂立國際貨物買賣合同，假設(shè) 1980年 CISG適用于該買賣合同。（侵權(quán)是應(yīng)買方要求） 32 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) （ 3）賣方并不是對第三方依據(jù)任何一國的法律所提出的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或請求都要向買方承擔(dān)責(zé)任，而僅在以下兩種情況下負(fù)責(zé)： 一是雙方在 訂約時已經(jīng)知道 買方將把貨物轉(zhuǎn)售到某一國家或在某一國家使用，則賣方對第三人依據(jù)該國有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的法律所提出的權(quán)利請求，應(yīng)對買方承擔(dān)。（比如在出賣貨物時，就已經(jīng)明示其中的一部分已經(jīng)在某銀行設(shè)置了貸款抵押而仍同意購買，若因銀行申請執(zhí)行抵押，此時買方不能要求賣方承擔(dān)權(quán)利擔(dān)保責(zé)任） （ 2）賣方所交付的貨物，必須是第三方不能根據(jù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)或其他知識產(chǎn)權(quán)主張任何權(quán)利或要求的貨物，即要求該貨物不能侵犯任何第三人的工業(yè)產(chǎn)權(quán)和其他知識產(chǎn)區(qū)。 31 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) （ 1）賣方享有完全的所有權(quán)，交付之貨物第三方不能提出任何權(quán)利或要求的貨物。 （ 3）品質(zhì)擔(dān)保責(zé)任之免除 若買方在訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道貨物不符合合同，賣方就無須按上面的規(guī)定承擔(dān)品質(zhì)擔(dān)保責(zé)任。根據(jù)是，在兩種情況下，甲公司對乙公司技能和判斷力的依賴合理與否不同。例如，買方給賣方一些復(fù)雜的技術(shù)參數(shù)作為貨物的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，就表明非依賴于賣方的技能和判斷力而是根據(jù)自己的技能和判斷來購買的，此時，賣方就不承擔(dān)提供適合特定用途的貨物的義務(wù)。 （ 2）無約定之四種情況 一是 符合通常目的 ：貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的。尤其是銀行在審單時要求單證一致，信用證上是二級，發(fā)票及裝箱單上是一級，單證不一致，銀行有權(quán)拒付。 （ 1）當(dāng)事人有約定的從約定 比如，發(fā)盤規(guī)定的是“二級淀粉，信用證付款”。但是，買方保留本公約所規(guī)定的要求損害賠償?shù)娜魏螜?quán)利。 CISG第 34條規(guī)定：“如果賣方有義務(wù)移交與貨物有關(guān)的單據(jù)，他必須按照 合同所規(guī)定的時間、地點和方式 移交這些單據(jù)。有時還包括原產(chǎn)地證明、裝箱單、檢驗證書等。 26 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) （ 3）提交單據(jù)之兩種情況 單據(jù)，主要包括運輸單據(jù)和貨物單據(jù)。合理時間根據(jù)具體情況來確定。 四是其他情況下，賣方應(yīng)在訂立合同時的營業(yè)地向買方交貨。此時，貨交第一承運人處為交貨地點。 交貨與交單 （ 1）交貨地點之四種情況 一是有約定的依約定：如，使用貿(mào)易術(shù)語的國際貿(mào)易都約定了交貨地點， FOB上海，表明賣方在上海港交貨； DAF鎮(zhèn)南關(guān)，表明交貨地點在中越邊境的鎮(zhèn)南關(guān)。 23 第四節(jié) 國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 24 第四節(jié)、國際貨物買賣雙方權(quán)利義務(wù) 一、賣方的義務(wù) 根據(jù) CISG，賣方的義務(wù)主要有四項： 交付貨物及單據(jù) 、轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)、 貨物的品質(zhì)擔(dān)保 、 貨物的權(quán)利擔(dān)保 。依據(jù) CISG，下列正確的是： A、如要約要求在 7月 15日前答復(fù)，則甲公司不必考慮撤銷要約的問題 B、如要約要求在 7月 15日前答復(fù)但乙公司未答復(fù)，甲公司可以在 7月 16日通知甲公司撤銷該要約 C、若乙公司回函要求改用跟單托收的方式付款，則甲公司可立即發(fā)函要求撤銷該要約 D、只要乙公司答復(fù)之前將撤銷要約的通知發(fā)至甲公司即可撤銷該要約 答案： A。根據(jù) CISG，以下說法正確的是 ： A、乙公司的沉默表明其已接受甲公司的降價要求 B、甲公司 8月 29日的去電為承諾，因此，合同已成立 C、甲公司 8月 29日的去電是遲到的承諾，因此，合同沒有成立 D、甲公司 8月 29日的去電是新要約，此時合同還沒有成立 答案： D 22 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 2023年 7月 1日，中國甲公司向外國乙公司發(fā)出一份要約：出售某型號的電瓶叉車 200輛，單價 10000美元， FOB上海， 9月 15日裝船，買方于 8月 15日前開出信用證?！睂Υ?，乙公司沒有答復(fù)。 21 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 2023年 8月 11日，中國甲公司接到法國乙公司出售某種設(shè)備的發(fā)盤，有效期至 9月 1日。 （ 3） 承諾只有撤回，沒有撤銷 。 （ 2）口頭要約原則上應(yīng)立即承諾，除非當(dāng)事人另有約定。 20 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 承諾的生效與撤回 （ 1）英美法系采取 投遞主義 ，即承諾通知發(fā)出時生效。 承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致是否構(gòu)成承諾 承諾內(nèi)容與要約內(nèi)容不一致是指承諾通知中對要約的內(nèi)容作了添加、限制或其它更改，此時，承諾是否有效分為以下兩種情況： 19 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 （ 1）實質(zhì)性變更承諾無效，構(gòu)成反要約 有關(guān)貨物價格、付款、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點和時間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端等等的添加或不同條件，均視為在實質(zhì)上變更承諾， 構(gòu)成反要約，原要約失效 。 法律后果：原則上有效，除非要約人毫不遲延地用口頭或書面通知表示原要約已經(jīng)失效，則該逾期承諾沒有約束力。 法律后果：原則上無效，但要約人毫不遲延地用口頭或書面通知表示接受該逾期承諾，則仍可為有效承諾，合同成立。未在上述期限內(nèi)到達(dá)要約人的，構(gòu)成逾期承諾。緘默或不行為本身不構(gòu)成承諾。 有效承諾之條件： （ 1）承諾須由受要約人作出； （ 2）承諾須在要約規(guī)定的時間內(nèi)作出并到達(dá)要約人； （ 3）承諾與要約內(nèi)容一致，承諾對要約內(nèi)容未作出實質(zhì)性改變。 ” 據(jù)此，承諾是受要約人聲明或做出行為表示同意要約內(nèi)容的行為。 16 第三節(jié)、國際貨物買賣合同的訂立 二、承諾（ Acceptance） CISG第 18條規(guī)定：“被發(fā)價人聲明或做出其他行為表示同意一項發(fā)價，即是接受。 原因是新加坡公司雖然撤銷要約的電傳在德國公訴作出承諾前到達(dá)，但其 1月 1日的要約中規(guī)定了承諾日期，且德國公司已本著對該要約的信賴備貨了，因此，要約不可撤銷?！辈⒂?1月 7日將全部貨物運到漢堡碼頭裝船發(fā)往新加坡。 1月 3日時，甲公司電告德國乙公司：“已聯(lián)系到貨源， 1月 1日電傳失效。合同 成立后立即裝船， 8日答復(fù)有效。 （ 3） 因要約人的撤銷而失效，即要約人在要約送達(dá)受要約人之后至受要約人作出承諾通知之前的期間撤銷其發(fā)出的要約。 明示的拒絕即受要約人通知要約人不接受要約的條件，該要約便告終止而失效； 默示的拒絕是受要約人對要約的條件進(jìn)行討價還價，作出了 實質(zhì)性的改變 。 要約失效的原因