【正文】 2）【不區(qū)分】出賣他人之物買賣合同本身就是效力未定的：梁慧星（3）【不區(qū)分】出賣他人之物買賣合同本身就是效力未定的，但是在符合善意取得的條件下、或者不符合善意取得，但是相對人在訂約時為善意并且支付合理的代價，則合同依然有效：王利明（雖然是易軍導師，還是被吐槽了，此刻，易軍語速爆發(fā)，吧啦吧啦聽不到，最后一句清楚一點：這個問題不重要，根本沒有必要討論合同的效力了，直接取得了，人為加入有效要素，近似于加入善意的要件）（4）【不區(qū)分】出賣他人之物的合同有效。效力層面上是有效地，還有其他制度救濟，不會亂套的。采納：簽訂合同，負擔行為或者是債權合同，甲乙之間達成物權合意——交付和付款是否與合意是否是一個，較多學者還是認為三個行為。梁慧星，關于合同法司法解釋第30條文章，堅持不區(qū)分。得出結論不難，但是具體的過程和思路灰常復雜。*區(qū)分對買賣未來物和他人物，他人物可以被未來物涵蓋，未來物不包含他人物的時候，買賣不存在任何效力問題（三）標的物可否為他人物？日本、臺灣仍然通說堅持舊的觀點，這不是事實、邏輯的問題，而是基于價值判斷所做的規(guī)定?，F(xiàn)在很多已經(jīng)放棄這種做法。自始不能標的不能主觀不能（交易現(xiàn)實中，現(xiàn)貨交易時少數(shù)，節(jié)約交易成本，零庫存的交易方式，立法不能對這種現(xiàn)象熟視無睹）：物不存在，可能構成合同的自始履行不能。未來物的三種形態(tài)：1不存在的物2存在但為無主之物3存在且有主但不屬于處分人擁有之物（他人之物）*易軍認為可以作為買賣合同標的物，從羅馬法到大陸民法，大多數(shù)國家的立法均認可未來物的買賣。）未來物：顯示不存在將來才存在的物，現(xiàn)實存在，但當時不是當事人的物。將來物（買希望之物：買賣的標的物在合同成立時不存在，而當事人約定由出賣人承擔風險。向上輻射）（二）體系結構上的示范功能。）有償轉讓財產(chǎn)的合同二、功能（一）價值取向上的輻射功能。一、概念：合同法的有不足，但畢竟還是法律為準（第一百三十條（非法轉租）C繼續(xù)性合同原則上采取報酬后付主義（建設工程合同，特殊的承攬合同，工程款優(yōu)先受償權）D繼續(xù)性合同的債權請求權缺乏讓與性，不具有可轉讓性（雇傭合同）E繼續(xù)性合同原則上不適用同時履行抗辯權（主要是一時性合同中才有。（信賴破壞，一般很難繼續(xù)下去）（3）類型A固有的繼續(xù)性合同：本身具有繼續(xù)性合同性質的合同，又可以分為兩種：*合同成立即為繼續(xù)性合同（租賃合同、雇傭合同、倉儲合同、保管合同）*部分合同是否成立繼續(xù)性合同取決于合同的性質（委托合同、承攬合同：給付具有長期性的時候）B繼續(xù)性的供給合同（長期供應合同）概念：當事人約定一方在一定或者不定的期限內(nèi)向他方繼續(xù)供給定量或者不定量的物而由他方支付價款的合同（供應天然氣、自來水等合同特殊的買賣），又可以分為兩種：*一方在約定期限內(nèi)向他方繼續(xù)供給不定量的物（約定自來供應兩年）*一方在不特定的期限內(nèi)向他方供給定量的物（牛奶公司送奶）**和分次給付的一時性合同的關系（采取B狹義理解時，A廣義包括不必討論）繼續(xù)性供給合同總給付自始不確定是最核心區(qū)別。七、一時性合同、繼續(xù)性合同：單純的合同其內(nèi)容因一次（典型，有的是分次）肌膚即可實現(xiàn)的合同特點：（1）當事人確立單一的合同（2）合同總給付自始確定，時間因素無影響（3）債務人有為部分清償?shù)臋嗬?，以不損害債權人利益為限（1）概念：A給付具有長期性的合同（涵蓋面比較廣，沖淡了特質）本想規(guī)定第三人利益合同，但規(guī)定的不成功，沒有確定受益請求權。六、束己合同、涉他合同束己合同：效力僅及于當事人涉他合同：效力及于合同關系外第三人（如運輸合同）第六十四條這是個有效的合同。就各個不同的給付分別適用各個給付所屬的合同類型的規(guī)定。就該給付的不履行主張權利，但是各個給付構成經(jīng)濟上一體時，則應同其命運。2)應分別適用各給付所屬合同規(guī)定，有部分給付發(fā)生不能，遲延或不完時，權利人僅可純無名合同與混合合同如何適用法律？。：多數(shù)合同因某條件的發(fā)生，導致一合同無效，而另一合同生效的結合。如農(nóng)場主買驢，同時租賃騎驢的驢鞍，根據(jù)交易習慣，租賃合同依賴于買賣合同。一方移轉所有權對方付款——買賣合同一方移轉所有權對方無償——贈與合同一方移轉所有權對方移轉所有權——互易合同一方移轉使用權對方付款——租賃合同一方移轉使用權對方無償——借用合同一方移轉使用權對方移轉使用權——？（易軍：物的互換使用合同）（狹義的混）合合同如我租你房，你幫我打掃衛(wèi)生，融合了租賃合同與雇傭合同?；旌腺I賣、混合贈與、半買半送等。3）融合合同(狹義的混合合同)：當事人的約定將屬于不同合同的給付與對待給付義務融合在一個合同中。（兩種情況下不能這樣認為：一是給付的準備行為，二是給付的實行行為。雙方提出的給付符合某一有名合同的特征，但一方附帶的負有屬于其他合同類型的從給付義務。混合合同：由數(shù)個有名/無名合同的成分構成的合同。即狹義的無名合同。甲生日，乙到丙處協(xié)商包間飯菜。如旅游合同。無名合同：非典型合同。積極輔助功能：減省交易成本，讓當事人有得抄（易軍原話不是我編的）；提高裁判可預見性；提供交易選擇。功能:強制性,追求程序實質正義盡管將當事人的意思棄之不顧,但是法律仍然規(guī)定典型合同。共有16種，15種+買賣合同中最后一款互易合同。五、有名合同（典型）與無名合同（非典型）（一）定義*合同的類型的任意主義：即使未被法律專門規(guī)定，仍不影響合同的效力。區(qū)分要式合同與那些應采取書面形式的規(guī)定。（五）關于形式如果要用形式來控制合同的效力，傾向于采取有效要件說，取消要式合同只是空想。*注意：要約規(guī)定與倡導性規(guī)定間的區(qū)別。法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。《合同法》四十四條評價：存在著廣泛的治愈規(guī)定。、行政法規(guī)或當事人約定采用形式的未采取書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，合同成立。合同法第36條的三層含義(成立要件說)：、行政法規(guī)或當事人約定采用形式的且已采用書面形式，合同成立。但該條設置的治愈規(guī)定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。*法律行為的形式問題是法學研究中最恣意的問題。）即，若不符合當事人的約定，推定不成立?！疽蛐问饺毕荻鵁o效】缺少法定形式的法律行為無效。）德國民法中違反約定要式則無效。條（第），但若以方主張合同無效違反誠信原則，則合同依然有效。以贈與的方式給與第７８０條，第７８１條所列舉種類的債務約定或者債務承認的，其約定和承認的意思表示也適用上述規(guī)定。第５１８條【關于讓與或者取得土地所有權的合同】當事人一方以轉讓或者受讓土地所有權為義務的合同，需經(jīng)公證人公證。并非無效），涉及治愈規(guī)定，即事后履行行為可以彌補形式的欠缺。租賃期限六個月以上的，應當采用書面形式。（大陸法系國家）如有特別規(guī)定，違反要式合同依然有效。有法律知識的人可能利用要式規(guī)定操縱交易使相對人遭受不利。公證員有說明解釋的義務——消滅當事人之間的爭議。使當事人能夠了解自己的利益相關的重大事項。達成合議后踐行書面方式，使相關當事人有時間考慮是否完成方式以使合同成立。要式合同的價值：1)約定方式的意義上，當事人可以自由采取某種方式。不要式合同：法律不要求采用一定形式，可有當事人自主決定采用某種形式的合同。因為其有節(jié)約交易成本的作用，要考慮是否需要重新達成合議。（六）交付到底是成立要件還是有效要件？合同法的規(guī)定雜亂無章。：合同法中沒有明確規(guī)定，其性質本身值得研究。保管合同自保管物交付時成立，但當事人另有約定的除外：第二百九十三條《合同法》中規(guī)定：：第二百一十條家父主義的干涉：預設為干預者的國家是全能全知的，所以能實施強制的愛。實踐合同并非基于防止傷害他人而進行干涉，而是基于家父主義的干涉，所以在運用時應該更加審慎。涉己的行為國家不能進行任何干涉，國家可以對涉他行為進行干涉，標準便是傷害原則：任何人只要不對他人造成傷害，就能自由安排生活。私法自治需要有一定限制。實踐合同實際上在進行一種基于家父注意的法律強制。私法自治不能僅僅理解為自主決定，還有自我負責。實踐合同削弱了合議的約束力。（四）反思實踐合同佩雷爾曼的慣性原理：只有改變現(xiàn)狀者才負有嚴格的論證義務。實踐合同具有警告功能，保護當事人的作用。實踐合同要求達成合議并交付標的物，這樣出讓利益的一方在合議達成后有時間斟酌、考慮是否要交付標的物使合同成立。無償合同中雙方利益不平衡，所以法律盡量優(yōu)待利益出讓方。原因：諾成合同中意志成為獨立的因素，唯一的判斷標準，同時也凸顯了合同效力的根源，即人自由意志的凸顯。諾成合同的價值1）凸現(xiàn)意思的重要性實踐合同：締約過失責任。*保管合同原則上是實踐合同達成合議后是否交付標的物導致的責任不同。定金合同從實際交付定金之日起生效）（二）差異的實質交付標的物的性質不同諾成合同：履行合同義務的行為。定金應當以書面形式約定。采取有效要件更有利于交易成本保管合同：成立要件自然人借款合同、定金合同：有效要件（《擔保法》第九十條*交付標的物處于什么地位？是成立要件還是有效要件？*合同法中合同成立的要素：要約+承諾實踐合同：雙方意思表示一致以外，還要交付標的物才能成立或有效的合同。三、諾成合同與實踐合同（要物合同）（一）定義諾成合同：諾即承諾，是雙方當事人意思表示一致即可成立的合同。一定是無償合同：贈與、借用*一定是有償合同：租賃、買賣在合同解釋中，若是無償合同應對債務人義務較輕的解釋，若是有償合同，應是對雙方公平的解釋。動產(chǎn)善意取得的要件。無償合同，債務人只承擔重大過失責任。無償合同要求負具體輕過失責任與處理與自己相同事務的責任。*羅馬法中“善良家父”的概念：公正待人處事、與人為善、是標準道德人的形象。抽象缺乏善良管理人的注意，即專家應盡到的注意的程度重大過失：缺乏一般人/普通人的注意輕微過失：具體違反與處理自己事務相同的注意的義務在不同合同中利益出讓方承擔的義務和責任輕重不同。有償合同原則上要求雙方均為完全行為能力人。然而民法和個人主義相聯(lián)系，不考慮整體性現(xiàn)象。二、有償合同與無償合同（一）定義：有一方履行合同義務，給對方某種利益，對方取得該利益需要/不需要支付相應的代價或報酬。（只在雙務合同中）是否使用風險負擔的歸責。委托無償委托不完全雙務諾成合同 有償委托雙務合同 保管有償保管雙務合同實踐合同 無償保管不完全雙務 借用無償借用不完全雙務實踐合同 借貸金融有償借貸雙務合同諾成合同 自然人有償借貸實踐合同 無償借貸不完全雙務返還本金收回借款借用人主給付義務：————————出借人返還本利借用人主給付義務：————————出借人金融機構：有償諾成雙務合同金錢借貸——借款合同自然人之間：實踐合同實物借貸借貸合同現(xiàn)在認為，借貸合同中有償借貸是諾成合同加雙務合同。無償借貸傳統(tǒng)民法上認為，借貸合同是單務合同與實踐合同。借用合同是不完全雙務合同。但在