【正文】 將合同劃分為有償合同與無償合同。在 1 16世紀(jì)，英國(guó)普通法法院在審判實(shí)踐中確立了一項(xiàng)原則：一項(xiàng)單純由諾言人對(duì)受諾人承擔(dān)義務(wù)的恩惠性或贈(zèng)與性的諾言不能由受諾人向法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行；要想使一項(xiàng)諾言具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，受諾人也必須對(duì)諾言人提供某種回報(bào)，從而使雙方之間存在某種交易。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 33 7。鑒于此， 2022年 2月 9日通過的 《 合同法 》 司法解釋二（法釋 [2022]5號(hào)），第 26條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對(duì)于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。 我國(guó)現(xiàn)有的民事立法，無論是 《 民法通則 》 還是 《 合同法 》 都沒有關(guān)于情勢(shì)變更原則的明確規(guī)定，而只對(duì)誠(chéng)實(shí)信用原則作了規(guī)定。另外，在專利法中采用“強(qiáng)制許可”制度，以對(duì)專利權(quán)人權(quán)利濫用進(jìn)行限制。公用事業(yè)的強(qiáng)制締約，如郵政、電信、電業(yè)、自來水、鐵路等事業(yè)，非有正當(dāng)理由，不得拒絕客戶或用戶的合理使用要求。 在法律領(lǐng)域，合同自由原則因國(guó)家干預(yù)救濟(jì)的加強(qiáng)而受到越來越多的限制。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 32 6。 《 合同法 》 第 39條、第 40條、第 41條 （ 2）合同義務(wù)的擴(kuò)張。合同正義是指合同法應(yīng)當(dāng)保障合同當(dāng)事人在平等自愿的基礎(chǔ)上締結(jié)合同并履行合同，雙方的所得與所失應(yīng)對(duì)等等值，而不考慮其身份與地位如何。我國(guó) 《 合同法 》 的特點(diǎn)（現(xiàn)代合同法的特點(diǎn)） “公平正義比太陽還要有光輝” ——溫總理 對(duì)合同自由原則的限制，保護(hù)交易中的弱者，使合同成為達(dá)到公平、實(shí)現(xiàn)正義的手段是合同自由原則發(fā)展到一定階段的必然。這些規(guī)定也是我國(guó)合同法淵源的組成部分。至此，在我國(guó)合同立法體系中形成 “三足鼎立”的局面。 1981年我國(guó)制定了有關(guān)合同的第一個(gè)法律 —《 經(jīng)濟(jì)合同法 》 。其“中國(guó)特色” ：一個(gè)法律叫‘通則’，不光在國(guó)內(nèi)，在國(guó)際上都是少有的。在其第五章第二節(jié)中對(duì)債和合同作了原則性規(guī)定。 倪征燠 英美法系 史尚寬 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 30 6。中國(guó)清末最早完成的一個(gè) 《 民律草案 》 ，在結(jié)構(gòu)上就直接效仿的是 《 德國(guó)民法典 》 ，后來的民國(guó)南京國(guó)民政府所頒布的民法典也是采用的 1900年的 《 德國(guó)民法典 》 。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 29 6。 索賠是指在工程承包或者經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中，合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約、其他過錯(cuò)或者雖無過錯(cuò)，但由無法防止的外因致使本方受到損失時(shí)，要求對(duì)方給予賠償或補(bǔ)償?shù)臋?quán)力而反索賠則是為避免對(duì)方索賠造成經(jīng)濟(jì)損失而實(shí)施的合理行為。一旦處理不好常會(huì)引起糾紛，損害業(yè)主和承包人的利益 。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 28 4。 進(jìn)行合同工作分解是落實(shí)合同履行管理責(zé)任制的前提。 （ 4） 建立嚴(yán)格檢查驗(yàn)收制度 。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 27 3。每個(gè)人的工作都與合同能否按計(jì)劃執(zhí)行完成密切相關(guān)，因此項(xiàng)目組管理人員都必須有較強(qiáng)的合同意識(shí)，在工作中自覺地執(zhí)行合同管理的程序和制度，并采取積極的措施防止和減少工作失誤和偏差。合同交底工作的必要性表現(xiàn)在以下幾方面： 1）合同交底是項(xiàng)目執(zhí)行人員了解合同、統(tǒng)一理解合同的需要 2）合同交底是規(guī)范項(xiàng)目組全體成員工作的需要 3）合同交底有利于發(fā)現(xiàn)合同問題，并利于合同風(fēng)險(xiǎn)的事前控制 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 26 3。合同交底是有效避免因管理出現(xiàn)盲區(qū)而導(dǎo)致合同簽訂與執(zhí)行“脫節(jié)”的連接器，實(shí)現(xiàn)合同簽訂與執(zhí)行兩階段的順利過渡。商務(wù)部門負(fù)責(zé)市場(chǎng)開發(fā)、投標(biāo)報(bào)價(jià)、合同談判以及合同簽訂工作，而由項(xiàng)目執(zhí)行部門負(fù)責(zé)合同履行工作。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 25 3。合同工程師在進(jìn)行合同分析與合同工作分解時(shí)，應(yīng)從合同的全部?jī)?nèi)容及項(xiàng)目的總體環(huán)境去分析、理解合同條款的內(nèi)容和含義，不能斷章取義。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 24 3。 （ 3）合同價(jià)格類型； （ 4）合同擔(dān)保。合同履行過程管理 （ 四 ） 承包商 合同分析 的內(nèi)容 （ 2） 工作內(nèi)容。在分析招標(biāo)文件中的合同條件時(shí)，合同管理人員應(yīng)將其與公司的合同示范文本進(jìn)行對(duì)照比較，把那些對(duì)于自己公司來說屬于“特殊要求”的條款提取出來，進(jìn)行重點(diǎn)分析，為投標(biāo)報(bào)價(jià)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)決策提供依據(jù)。因資源稟賦的差異，承包商對(duì)風(fēng)險(xiǎn)事件的態(tài)度和處理方式也大相徑庭。合同履行過程管理 （ 四 ） 承包商 合同分析 的內(nèi)容 招標(biāo)投標(biāo)是訂立合同的方式之一，此階段的所有工作都是以合同為中心，形成合同是招標(biāo)投標(biāo)工作的最終結(jié)果。合同內(nèi)容應(yīng)由授權(quán)的合同管理人員在合同分析的基礎(chǔ)上，通過合同交底和工作分解等方式完成合同信息的傳遞。因此，合同分析程序?qū)嵸|(zhì)上是制定合同執(zhí)行計(jì)劃的過程，在此過程中應(yīng)將公司關(guān)于合同的執(zhí)行戰(zhàn)略落實(shí)其中。 （ 3） 工程合同是一個(gè)復(fù)雜的體系，業(yè)主的各種要求和承包商的責(zé)任等都分散在眾多條款之中；同時(shí)合同各方的責(zé)任關(guān)系、事件和活動(dòng)之間的邏輯關(guān)系也極為復(fù)雜。合同履行過程管理： （ 2） 在合同執(zhí)行過程中，合同中用詞含糊，規(guī)定不具體、不全面、甚至矛盾的條款都可能會(huì)引起爭(zhēng)議，另外合同中隱藏著尚未發(fā)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)在項(xiàng)目執(zhí)行過程中顯露出來。 承包商的 合同分析 的必要性： （ 1） 語義的模糊與語句的歧義是造成合同意思表示不明確或漏洞的主要原因。但在實(shí)際工作中，承包商的各職能人員和項(xiàng)目組人員不能都手執(zhí)一份合同，遇到具體問題都由各人查閱合同。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 20 3。 （ 5）選擇合作方式 。 （ 4）確定投標(biāo)目標(biāo) ： 獲得項(xiàng)目并盈利。合同履行過程管理 （ 3）詳細(xì)評(píng)估與分析 。由于項(xiàng)目所處的環(huán)境條件會(huì)發(fā)生變化，所以必須認(rèn)真地關(guān)注項(xiàng)目事態(tài)的發(fā)展與變化。 （ 2）初步評(píng)估與分析 。 （ 二 ） 承包商的 合同 策劃 接受業(yè)主的項(xiàng)目管理模式，在業(yè)主方定制的合同管理框架內(nèi)，進(jìn)行自身的合同分析策劃，化解合同風(fēng)險(xiǎn)提高報(bào)價(jià)競(jìng)爭(zhēng)力，是承包商在招投標(biāo)階段的基本任務(wù)。業(yè)主的合同決策，承包商必須執(zhí)行或服從（如招標(biāo)文件、合同條件）。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 18 3。因此，發(fā)包人（業(yè)主）在進(jìn)行合同總體策劃時(shí)要有全局的視角和理性的思維，應(yīng)以實(shí)現(xiàn)項(xiàng)目的總目標(biāo)為執(zhí)行項(xiàng)目的最高原則，把投標(biāo)人看作是市場(chǎng)上能為項(xiàng)目提供服務(wù)的積極參與者，而不是受雇于人的“打工者”。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 17 3。在進(jìn)行合同總體策劃時(shí)，必須將企業(yè)戰(zhàn)略、工程項(xiàng)目實(shí)施戰(zhàn)略，以及企業(yè)的經(jīng)營(yíng)方針反映其中，并受其指導(dǎo)，合同總體策劃的最終目的是實(shí)現(xiàn)企業(yè)的根本利益。合同履行過程管理 （一）合同總體策劃 合同策劃是確定項(xiàng)目的合同體系，確定對(duì)整個(gè)工程、對(duì)整個(gè)合同的簽訂和實(shí)施有重大影響的合同問題，合同策劃對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的計(jì)劃、組織、控制有決定性的影響。在進(jìn)行合同總體策劃時(shí)，必須將企業(yè)戰(zhàn)略、工程項(xiàng)目實(shí)施戰(zhàn)略，以及企業(yè)的經(jīng)營(yíng)方針反映其中，并受其指導(dǎo)，合同總體策劃的最終目的是實(shí)現(xiàn)企業(yè)的根本利益。 合同策劃是確定項(xiàng)目的合同體系，確定對(duì)整個(gè)工程、對(duì)整個(gè)合同的簽訂和實(shí)施有重大影響的合同問題，合同策劃對(duì)整個(gè)項(xiàng)目的計(jì)劃、組織、控制有決定性的影響。合同履