【正文】 應(yīng)該理性地決定質(zhì)量、工期、費(fèi)用三者之間的關(guān)系，追求三者之間的平衡 。但承包商有自己的合同分析策劃工作，它應(yīng)服從于承包商的基本目標(biāo)（取得利潤(rùn)）和企業(yè)經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略。 在開(kāi)始投標(biāo)與發(fā)生較高的投標(biāo)成本之前使用初步評(píng)估，初步評(píng)估與分析的目標(biāo)是檢查項(xiàng)目是否信值得投標(biāo)。 投標(biāo)機(jī)會(huì)的詳細(xì)評(píng)估與分析可以找出（查明）是否能獲得項(xiàng)目，如果執(zhí)行項(xiàng)目存在哪些風(fēng)險(xiǎn) 。 （ 6）確定合同執(zhí)行戰(zhàn)略 。為避免出現(xiàn)對(duì)合同歧義理解、合同不能按約履行的情況，進(jìn)行合同分析，將合同工作和責(zé)任分解后層層落實(shí)，尤為必要。解等方式完成合同信息的傳遞。 （ 4） 工程合同涉及公司的商業(yè)和技術(shù)秘密，應(yīng)保證其處于嚴(yán)格的受控狀態(tài)，公司內(nèi)部人員授權(quán)后方可查詢(xún)。 在招標(biāo)投標(biāo)階段，承包商進(jìn)行合同總體分析的對(duì)象是招標(biāo)文件中的 合同條件、工作內(nèi)容、合同的價(jià)格類(lèi)型以及合同擔(dān)保 等事項(xiàng)； （ 1） 合同條件 從本質(zhì)上說(shuō)，招標(biāo)文件中的合同條件是一個(gè)限定條件，要求投標(biāo)人提出在此條件下完成招標(biāo)文件中規(guī)定的工作內(nèi)容所需要的價(jià)格。 一、工程合同與合同管理 工程合同分析與設(shè)計(jì) 23 3。 在工程建設(shè)項(xiàng)目中，典型的合同擔(dān)保就是銀行保函。為保證合同能按約執(zhí)行，進(jìn)行合同詳細(xì)分析工作時(shí)須做好下列工作： （ 1）合同交底 合同簽訂后，報(bào)價(jià)經(jīng)理應(yīng)將項(xiàng)目的報(bào)價(jià)策略、合同條件、業(yè)主要求以及合同的外部環(huán)境等信息逐一解釋和傳遞給項(xiàng)目經(jīng)理、項(xiàng)目合同工程師等相關(guān)人員，即進(jìn)行“合同交底”，目的是讓項(xiàng)目執(zhí)行人員能充分了解到合同責(zé)任、工作范圍、工作進(jìn)度以及各種行為的法律后果等內(nèi)容，使項(xiàng)目執(zhí)行人員樹(shù)立全局觀念 ,避免在執(zhí)行中的違約行為 ,工作協(xié)調(diào)一致，避免在項(xiàng)目執(zhí)行中因信息不對(duì)稱(chēng)而產(chǎn)生糾紛和爭(zhēng)議，保證項(xiàng)目按約執(zhí)行。盡管公司內(nèi)部有關(guān)于合同接口管理的規(guī)定，但合同簽訂與執(zhí)行之間的“盲區(qū)”依然存在。合同履行過(guò)程管理 4）合同交底有利于提高項(xiàng)目組全體成員的合同意識(shí)，使合同管理的程序、制度及保證體系落到實(shí)處 合同管理工作包括建立合同管理組織、保證體系、管理工作程序、工作制度等內(nèi)容，其中比較重要的是建立諸如合同文檔管理、合同跟蹤管理、合同變更管理、合同爭(zhēng)議處理等工作制度，其執(zhí)行過(guò)程是一個(gè)隨實(shí)施情況變化的動(dòng)態(tài)過(guò)程，也是全體項(xiàng)目成員有序參與實(shí)施的過(guò)程。合同履行過(guò)程管理 （ 2） 建立合同管理工作程序 ： 建立協(xié)商例會(huì)制度 ； 建立經(jīng)常性程序 （ 3） 建立合同管理信息系統(tǒng) ： 合同管理人員負(fù)責(zé)各種合同資料和工程資料的收集、整理和保存工作。項(xiàng)目經(jīng)理作為合同履行的代表和項(xiàng)目的第一責(zé)任人，其應(yīng)根據(jù)合同要求，確定項(xiàng)目組履行合同的目標(biāo)，并按照項(xiàng)目的組織結(jié)構(gòu)進(jìn)行合同目標(biāo)的第一級(jí)分解，并將其分別下達(dá)給項(xiàng)目組有關(guān)部門(mén)。 首先容易使投資失控，為了適應(yīng)競(jìng)爭(zhēng)激烈的建設(shè)市場(chǎng)，承包人通常在投標(biāo)或談判時(shí)讓步，而在工程實(shí)施過(guò)程中通過(guò)工程量的變化、索賠獲取補(bǔ)償，都有可能最終超出原來(lái)的投資； 其次，工程變更容易引起停工、返工現(xiàn)象，對(duì)進(jìn)度不利； 第三，頻繁的變更還會(huì)增加 監(jiān)理工 程師的協(xié)調(diào)工作量；另外對(duì) 合同 管理和質(zhì)量控制也不利。我國(guó) 《 合同法 》 《 德國(guó)民法典 》 對(duì)中國(guó)法律有著更為直接的影響。我國(guó) 《 合同法 》 中國(guó)人民大學(xué)佟柔教授、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院的王家福教授、中國(guó)政法大學(xué)江平教授、北京大學(xué)魏振瀛教授于 1985年完成 《 民法通則 》 草案， 1986年 4月在第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第四次會(huì)議上正式通過(guò)。因編撰民法典尚不具備條件，改 “批發(fā)”為“零售”，暫時(shí)不搞法典，而以單行法的形式出臺(tái)。另外，后來(lái)的海商法、保險(xiǎn)法、鐵路法、著作僅法、票據(jù)法、擔(dān)保法、合伙企業(yè)法等也設(shè)有有關(guān)合同的特別規(guī)定。學(xué)者將近代民法向現(xiàn)代民法轉(zhuǎn)變的理念歸結(jié)為形式主義向?qū)嵸|(zhì)主義的轉(zhuǎn)變。 《 合同法 》 第 42條有關(guān)合同訂立過(guò)程中，對(duì)“締約過(guò)失”承擔(dān)損害賠償責(zé)任、第 58條規(guī)定的合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后的賠償責(zé)任等被認(rèn)為是違反前合同義務(wù)的結(jié)果；《 合同法 》 第 92條規(guī)定合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)則是后合同義務(wù)的典型表述。最顯著的限制是關(guān)于強(qiáng)制締約義務(wù)的立法。 （ 4） 誠(chéng)實(shí)信用原則的發(fā)展：合同義務(wù)的擴(kuò)張、合同解釋的客觀化、 情勢(shì)變更原則的出現(xiàn)?！睘榍閯?shì)變更的適用提供了法律依據(jù)。這種由受諾人對(duì)諾言人提供的回報(bào)就是對(duì)價(jià)。前者指一方給另一方某種財(cái)產(chǎn)利益而不求任何報(bào)償?shù)暮贤?，如?zèng)與合同；后者則指不給予對(duì)方實(shí)際財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓?zhuān)菬o(wú)代價(jià)提供某類(lèi)服務(wù)的合同，如無(wú)償使用、無(wú)償保管、捐贈(zèng)等。（美國(guó) 1881年 《 普通法 》 ） 《 第一次合同法重述 》 第 71條和 《 第二次合同法重述 》 第 71(2)條采納此觀念。 如：保險(xiǎn)合同、彩票等類(lèi)的射幸合同 在美國(guó)， “一粒胡椒子”對(duì)價(jià)稱(chēng)為名義對(duì)價(jià)，目的是使恩惠性或贈(zèng)與性的諾言對(duì)諾言人產(chǎn)生約束力。 工程合同分析與設(shè)計(jì) 40 一美元合同的約束力 國(guó)外有對(duì)無(wú)償合同再分類(lèi)為“恩惠合同”與“慈善性合同”兩種的立法例。 二、一美元合同的成因 工程合同分析與設(shè)計(jì) 41 三、工程中知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分析 工程合同分析與設(shè)計(jì) 42 1。 廣義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度包括： （ 1）著作權(quán)法律制度； （ 2）專(zhuān)利權(quán)法律制度； （ 3）商標(biāo)權(quán)法律制度； （ 4）商號(hào)權(quán)法律制度； （ 5）地理標(biāo)示權(quán)法律制度； （ 6）工業(yè)版權(quán)法律制度； （ 7）商業(yè)秘密權(quán)法律制度； （ 8）反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法律制度。 我國(guó)的法律文件中，以使用著作權(quán)的稱(chēng)謂為主。 三、工程中知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分析 工程合同分析與設(shè)計(jì) 44 3。 鄰接權(quán)的種類(lèi)：出版者權(quán)、表演者權(quán)、錄音錄像制作者權(quán)和廣播組織者權(quán)?！? 三、工程中知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分析 工程合同分析與設(shè)計(jì) 45 工程建設(shè)項(xiàng)目建設(shè)過(guò)程中形成的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利歸屬問(wèn)題，主要涉及到兩個(gè)方面：一是委托人、勘察設(shè)計(jì)人之間的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬；二是許可人與被許可人之間關(guān)于技術(shù)改進(jìn)成果的分享。對(duì)待委托作品著作權(quán)歸屬問(wèn)題上，英美法系和大陸法系有截然不同的規(guī)定?！? 從美國(guó)著作權(quán)法的上述規(guī)定可以看出，并非所有的委托創(chuàng)作作品都屬于雇傭作品。在法國(guó)，無(wú)論委托方與受托方有無(wú)合同約定，著作權(quán)的精神權(quán)利一律歸作者，即使合同也不能約定著作權(quán)人身權(quán)歸委托人享有。但契約約定以出資人為著作人者，從其約定。 一個(gè)案例 三、工程中知識(shí)產(chǎn)權(quán)的分析 工程合同分析與設(shè)計(jì) 48 2．委托作品人身權(quán)的歸屬 著作權(quán)包括兩種性質(zhì)相異的權(quán)利：著作人格權(quán)和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)；兩種權(quán)利均源于作者的人格，并在“著作權(quán)”這單一稱(chēng)謂下結(jié)合為一體；它們盡管不能單獨(dú)構(gòu)成著作權(quán)，卻是完全相互分離的 。 在技術(shù)許可合同談判過(guò)程中，多數(shù)許可人認(rèn)為，受讓人對(duì)技術(shù)的改進(jìn)和發(fā)展更多地是基于許可人原有的技術(shù)，因此要求合同規(guī)定不允許受讓人改進(jìn)或發(fā)展技術(shù)，或者改進(jìn)或發(fā)展后的技術(shù)全部歸許可人所有。因而受讓人在合同中對(duì)“ 合同產(chǎn)品 ”如何定義以及許可人在談判中如何限制技術(shù)的使用范圍時(shí)應(yīng)特別謹(jǐn)慎。 研究事前非對(duì)稱(chēng)信息的模型稱(chēng)為逆向選擇模型，研究事后非對(duì)稱(chēng)信息的模型稱(chēng)為道德風(fēng)險(xiǎn)模型。在信息不對(duì)稱(chēng)時(shí)，買(mǎi)方總是優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)質(zhì)量差的商品，使質(zhì)量好的商品在市場(chǎng)上無(wú)法存在，表現(xiàn)為質(zhì)量差的商品把質(zhì)量好的商品驅(qū)逐出市場(chǎng)，即“劣車(chē)驅(qū)逐良車(chē)”的現(xiàn)象 。 （三）招投標(biāo)過(guò)程中信息不對(duì)稱(chēng)風(fēng)險(xiǎn)防范措施 1。建立信用激勵(lì)機(jī)制化解道德風(fēng)險(xiǎn) 四、招投標(biāo)中信息不對(duì)稱(chēng)的分析 工程合同分析與設(shè)計(jì) 55 五、合同的后評(píng)價(jià) 工程合同分析與設(shè)計(jì) 56 項(xiàng)目后評(píng)價(jià)是針對(duì)項(xiàng)目前評(píng)估而言，是指對(duì)已經(jīng)完成的項(xiàng)目的目標(biāo)、執(zhí)行過(guò)程、效益和影響所進(jìn)行的系統(tǒng)、客觀的分析。各方利益關(guān)系不同，合同評(píng)價(jià)結(jié)果自然就大相徑庭