【正文】 ：《違約責(zé)任論》，中國政法大學(xué)出版社2000年版。 [2] 中華人民共和國法律全書[z]．長春：吉林人民出版社，2000。[14] 韓世遠(yuǎn):《情事變更原則研究 以大陸法為主的比較考察及對我國理論構(gòu)成的嘗試》，《中外法學(xué)》，2000年第4期。[12] 楊永清:《預(yù)期違約規(guī)則研究》，載于《民商法論叢》第3卷，北京，法律出版社1995年10月第1版，第355頁。司法考試民法模擬試題第20題。[10] 指南針[8] 王利明《違約責(zé)任論》中政大出版社2000年2月版第639頁。法大育才更新時間：2006年10月2日。來源：”[6]《中國合同法之合同解除》作者：66WEN收集整理[5]《合同法》第56條：“無效的合同或者被撤消的合同自始沒有法律約束力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的，依照其規(guī)定。合同自通知到達(dá)對方時解除。[2] 劉文華：《合同法實用指南》，改革m版社1999年版。我將繼續(xù)努力學(xué)習(xí)，力爭在以后的工作崗位上有所作為，以便報答那些關(guān)心和幫助過我的人們。我還要感謝我的同學(xué)、特別是我的舍友們，四年來，她們對我的學(xué)習(xí)與生活給與了太多的關(guān)心和支持，使我感受到了無比的快樂和溫暖。從論文的大綱體系、層次結(jié)構(gòu)到正文的標(biāo)點符號、譴詞用字，羅老師都不厭其煩地幫我逐字逐句地或提出修改意見或直接幫我修改，她樸實無華、平易近人的人格魅力，嚴(yán)謹(jǐn)?shù)闹螌W(xué)態(tài)度深深地感染了我，給了我精神啟迪。謝辭光陰荏苒 ，時光飛逝，轉(zhuǎn)眼四年過去了，值此論文完稿之際，感激與留戀之情油然而生。在國際合同法日益顯現(xiàn)出融合兩大法系規(guī)則的趨勢面前，在我國加快成熟、完善社會主義市場經(jīng)濟體制的關(guān)鍵時期，我國對合同解除制度的立法偏向于何種立法精神，采納何種法系的個別規(guī)定，都將成為日后我國相關(guān)民事法規(guī)立法的指導(dǎo)原則，而在實踐中也切實地規(guī)范著民事主體的各類民事活動。規(guī)定該機制適用的條件以及補償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)、排除利益補償?shù)睦馇樾?，同時明確規(guī)范合同解除權(quán)行使后相關(guān)受益和費用的處理方法等。3．應(yīng)建立相應(yīng)的利益補償機制。我國的合同立法，應(yīng)當(dāng)重視這一趨勢，在對法定合同解除權(quán)的發(fā)生原因進(jìn)行規(guī)范時，明確規(guī)定附隨義務(wù)的違反也可能引起合同解除權(quán)的發(fā)生。2．應(yīng)明確規(guī)定附隨義務(wù)的違反只要達(dá)到合同目的不能實現(xiàn)的程度，即可致合同解除權(quán)發(fā)生?？紤]到立法的遲滯性，在立法肯定情事變更規(guī)則之前，可以以誠實信用原則和公平原則為根據(jù)，運用司法解釋的方式在審判實踐中引入情事變更原則?！?這種為求法律本身的穩(wěn)定和安全，而忽視社會中客觀存在而又亟待解決的矛盾和問題不是明智之舉?！痹谝院蟮摹叮己贤ǎ静莅浮芳啊逗贤ā穼徸h稿中均有類似規(guī)定，但最終沒有對情勢變更加以規(guī)定。1995年＜合同法＞建議草案》中并沒有規(guī)定情勢變更制度。因不可抗力解除合同的，一方當(dāng)事人只要提供相應(yīng)證據(jù)并通知到對方當(dāng)事人就可解除合同；因情勢變更解除合同的，則必須經(jīng)人民法院或仲裁機構(gòu)確認(rèn)才能解除合同。在出現(xiàn)情勢變更時因顯失公平而允許解除合同，在出現(xiàn)不可抗力時是因履行不能而允許解除合同。情勢變更是指合同成立以后，履行完畢以前，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由，發(fā)生了不可預(yù)見的情形，致使合同賴以存在的基礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生了異常的變化，繼續(xù)履行合同將對一方當(dāng)事人顯失公平的情形。這兩者有相互矛盾的嫌疑，應(yīng)加以改進(jìn)。在行使解除權(quán)的方式和具體要求上，我國《合同法》規(guī)定采取通知到達(dá)解除生效主義，即合同自通知到達(dá)對方時解除。我國法也應(yīng)該有必要遵循國際采行的基本原則，即單獨負(fù)違約責(zé)任的一方不能解除合同。但這并不意味著在每一種法定情形中任何當(dāng)事人均可行使解除權(quán)。五、我國合同解除制度中的問題及發(fā)展完善（一）我國合同解除制度中存在的問題1. 我國的合同解除制度并沒有對主體予以明確的規(guī)范。但于不可抗力發(fā)生后當(dāng)事人應(yīng)采取若干補救措施以防止損害擴大而未為的，他方當(dāng)事人可以就擴大的損失請求對方賠償。以下將區(qū)分不同合同解除的情況討論其與損害賠償請求權(quán)之間的關(guān)系：（1）在協(xié)議解除合同時，當(dāng)事人的解除協(xié)議中應(yīng)已包含合同解除后當(dāng)事人間如何填補損害，此時無請求損害賠償?shù)挠嗟?。　?。玻覈逗贤ā返囊?guī)定　　我國《合同法》第97條后段規(guī)定，合同已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況與合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其它補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。　　1．立法例　　各國立法例可大致分為兩種見解，其一德國民法主張解除合同與請求不履行的損害賠償之間不能并存，解除合同后將發(fā)生恢復(fù)原狀的法律效果，使當(dāng)事人間利益狀態(tài)回復(fù)至締約前的基礎(chǔ)上，這樣的合同自始即不存在，因合同不履行而產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)自然失其存在基礎(chǔ)，因此解除合同后不得再請求不履行的損害賠償，但仍可主張因解除合同而產(chǎn)生的損害賠償，并以信賴?yán)鏋檎埱蟮姆秶?。對此，各國立法有所不同，且各有其理論基礎(chǔ)。　　最后，當(dāng)事人對恢復(fù)原狀或采取其它補救措施之間并無選擇權(quán)，一次給付即完成的合同，僅能恢復(fù)原狀，對于繼續(xù)性合同與因合同的履行情況不適合恢復(fù)原狀的，僅能采取其它補救措施。所謂當(dāng)事人事前對合同解除后的法律效果達(dá)成協(xié)議，即我國《合同法》第98條規(guī)定：“合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理條款的效力?！　∷^因合同性質(zhì)導(dǎo)致該解除僅能向?qū)戆l(fā)生效力，多半發(fā)生于繼續(xù)性合同關(guān)系中，即該合同的履行并非一次完結(jié)，而是需于一定時間內(nèi)持續(xù)進(jìn)行，例如租賃合同、雇傭合同等?！　。?） 合同已履行的，采取其它補救措施?！　』謴?fù)原狀的方法中，原物返還為最直接、最基本的方法。由此處可以得知，我國《合同法》對于解除合同是否有溯及效力并不做明確規(guī)定，而是根據(jù)各個合同的性質(zhì)與履行時的情況來做判斷，此種規(guī)范方法雖較為彈性，但卻容易引起爭議。至于合同已經(jīng)履行的，則需根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)決定其法律效果。若是分期給付的合同，履行到一半時合同遭到解除，尚未履行的部分自然無須給付，此乃因解除合同為終止合同權(quán)利義務(wù)的原因之一，終止后債的關(guān)系即為消滅。　?。玻覈逗贤ā返囊?guī)定我國《合同法》第97條并未明文說明解除合同有無溯及效力，而是直接規(guī)范其法律效果，需區(qū)分三種情況說明：（1）合同尚未履行的，終止履行?！　∪欢胀ǚㄕJ(rèn)為，因違約而造成的解除合同，并不使合同自始無效，僅系向?qū)戆l(fā)生效力，即解除合同時，尚未履行的債務(wù)不再履行，已經(jīng)履行的債務(wù)原則上不產(chǎn)生返還的問題，僅使解除權(quán)人對該違約請求損害賠償。日本民法第545條第一項亦規(guī)定：“當(dāng)事人一方行使其解除權(quán)時，各當(dāng)事人負(fù)有使相對人回復(fù)原狀的義務(wù)，但不得侵害第三人的利益?！　?．各國立法例　　法國法方面，法國民法第1183條規(guī)定，解除合同除使債的關(guān)系消滅外，并需使合同回復(fù)至訂立前的狀態(tài)，即合同解除有溯及既往的效力。 四、合同解除的法律效果《合同法》第97條規(guī)定：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其它補救措施，并有權(quán)要求賠償損失。如《合同法》第268條規(guī)定，定作人可以隨時解除合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。因發(fā)生訂立合同時當(dāng)事人不能預(yù)見并且不能克服的情況，改變了訂立合同時的基礎(chǔ)，使合同的履行失去意義或者履行合同使合同當(dāng)事人之間的利益重大失衡等情形?！?第五，法律規(guī)定的其它情形。此外，所謂“其它違約行為”則包含了給付遲延以外其它債務(wù)不履行的類型，如給付不能、不完全給付等等，只要該違約行為造成無法實現(xiàn)合同的目的，他方當(dāng)事人即可根據(jù)本款規(guī)定行使法定解除權(quán)。其主要區(qū)別在于：當(dāng)事人違反條件條款規(guī)定的義務(wù)將構(gòu)成根本違約，債權(quán)人因此享有解除合同的權(quán)利；若僅違反擔(dān)保條款，則債權(quán)人不得解除合同而僅享有請求損害賠償?shù)臋?quán)利。英國法將合同條款分為條件與擔(dān)保兩種類型?！薄逗贤ā芬?guī)定的“不能實現(xiàn)合同目的”應(yīng)即聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約所規(guī)定的“根本違反合同”?！逗贤ā返?4條第四款規(guī)定：“當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其它違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可以解除合同。催告后需給予債務(wù)人一段合理期限履行其義務(wù)，何謂合理期限《合同法》中并未明文規(guī)定，原則上若催告時雙方對延長履行的期限有合意，則以該期限為合理期限；若雙方并未就期限合意，則需根據(jù)合同性質(zhì)、交易習(xí)慣與當(dāng)事人的目的等多方因素加以考慮。此外，債務(wù)人遲延履行主要債務(wù)時，債權(quán)人催告其履行而債務(wù)人于合理期限內(nèi)仍未履行，債權(quán)人才取得法定解除權(quán)。所謂主要債務(wù)，指于合同規(guī)定中具有重要地位、決定合同性質(zhì)的合同義務(wù)，主要債務(wù)的不履行將導(dǎo)致合同根本沒有履行、合同目的根本沒有實現(xiàn)。此案中，果園基地遲延履行主要債務(wù)且經(jīng)果品批發(fā)市場催告后在合理期限內(nèi)仍未履行，果品批發(fā)市場可以解除合同。果園基地對此未置可否。4月15日批發(fā)市場再次詢問仍未有結(jié)果。合同規(guī)定：果園基地必須在同年4月10日把貨送到批發(fā)市場。債務(wù)人的履行遲延要件為該履行系屬可能，而債務(wù)人未按期完成約定債務(wù)，且該給付遲延可歸責(zé)于債務(wù)人?！逗贤ā返?4條第3款規(guī)定：“當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當(dāng)事人可以解除合同。發(fā)生競合時，債權(quán)人可擇一行使其權(quán)利，若債權(quán)人想保留該合同關(guān)系，則行使違約賠償請求全；若債權(quán)人不想保留該合同關(guān)系，則可行使法定解除權(quán)，以終止該合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。我國《合同法》第94條第2款應(yīng)包含明示與默示預(yù)期違約的類型，且此項法定解除權(quán)可能與第108條違約賠償請求權(quán)競合。就預(yù)期違約的法律責(zé)任，我國《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。于學(xué)理上，履行期屆至前的拒絕履行稱的為預(yù)期違約，此乃英美法上的概念，預(yù)期違約又可區(qū)分為明示預(yù)期違約與默示預(yù)期違約兩種類型。本款中所謂“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己行為表示不履行主要債務(wù)”，即大陸法系中的拒絕履行（Anticipatory Breach），其意義為當(dāng)事人有能力履行債務(wù)但卻為拒絕履行的表示，要件上需此種履行系屬可能，而債務(wù)人需明確而非默示表示其不欲履行債務(wù)，且債務(wù)人就該拒絕履行并無正當(dāng)?shù)臋?quán)利。4月18號甲乙發(fā)生口角，乙一氣之下把衣服賣給了丙，并告知甲無論如何他都不會履行交貨義務(wù)?！北究钅水?dāng)事人一方于履行期限屆滿前表示自己不履行主要債務(wù)時，相對人取得法定解除權(quán)的規(guī)定，一般稱為“因預(yù)期違約而生的法定解除權(quán)”?！〉诙?，預(yù)期違約的情形。必須該不可抗力事件導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的，例如因洪水沖毀房屋導(dǎo)致房屋承租人無法繼續(xù)使用收益該房屋時，承租人方可行使法定解約權(quán)以終止該合同關(guān)系?！　〈送?，不可抗力事件的發(fā)生，對履行合同的影響不盡一致，有大有小，有的只是暫時影響到合同的履行，完全可以通過延期履行合同從而實現(xiàn)合同的目的，不必解除合同；根據(jù)第94條第一款的規(guī)定，必須因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的方生解除權(quán)。例如重大的自然災(zāi)害（如地震、臺風(fēng)、洪水等）或突發(fā)的社會事件（如戰(zhàn)爭、暴動等）以及政府行為（如買賣合同訂立后政府頒布法令禁止該標(biāo)的物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)等）。不能避免是指當(dāng)事人雖然盡了最大努力，仍然不能阻止客觀情況的發(fā)生。所謂“不可抗力”，根據(jù)我國民法通則第153條和《合同法》第117條第二項規(guī)定，是指“不能遇見、不能避免并不能克服的客觀情況?！逗贤ā返?4條第（1）款規(guī)定：“因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的的，當(dāng)事人可以解除合同。其特征有：（1）由法律直接規(guī)定解除的條件；（2）在法定解除條件成就時，當(dāng)事人直接行使解除權(quán)，不需征得對方同意；對于法院或仲裁機構(gòu)而言，必須基于當(dāng)事人的請求，不能直接解除合同。（二）法定解除。協(xié)議解除是雙方權(quán)利義務(wù)的重新安排，而非違約救濟。有解約條款的合同在法律性質(zhì)上屬于附解除權(quán)的合同，約定達(dá)成并不導(dǎo)致合同解除，只有在約定條件成就，并且當(dāng)事人行使解除權(quán)時才導(dǎo)致合同解除。（2）效力不同。協(xié)議解除為合同成立后約定，當(dāng)事人根據(jù)履約中發(fā)生的情況，通過協(xié)商作出的解除決定。所以這種解除程序為法律所確認(rèn)更有著必要性和現(xiàn)實性。法律設(shè)立異議程序，旨在對解除權(quán)的行使實施法律監(jiān)督，防止解除權(quán)的濫用，一方面保護非解除權(quán)人一方利益，另一方面也可督促解除權(quán)的有效行使，從深層意義上保障解除權(quán)的行使。所謂“有異議”是指對行使解除權(quán)人是否享有解除權(quán)以及解除權(quán)的行使方式是否合法持有不同意見。可見如果不遵守批準(zhǔn)、登記特別程序的規(guī)定，中外合資經(jīng)營合同不發(fā)生解除的效力?！币话闱闆r下當(dāng)事人通過行使約定解除權(quán)或法定解除權(quán)解除合同，不必辦理批準(zhǔn)、登記等特別手續(xù)，但是如果法律、行政法規(guī)規(guī)定以批準(zhǔn)、登記等作為解除合同生效要件時，不經(jīng)批準(zhǔn)、登記的解除是不生效的。第二，解除某些依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)批準(zhǔn)、登記的合同應(yīng)實行不同的特別程序。所謂“合理期限”是指催告解除權(quán)人行使解除權(quán)的要給解除權(quán)人以必要的準(zhǔn)備時間。法律沒有規(guī)定或者當(dāng)事人沒有約定解除權(quán)行使期限，經(jīng)對方催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。[10]由于解除權(quán)是一種形成權(quán)，其行使期間是一種除斥期間，在行使期限內(nèi)，解除權(quán)有效，超過行使期間，解除權(quán)消滅。乙未注意，直到2月5日才看到該短信。如甲乙簽訂了一份房屋租賃合同,雙方約定如果甲的兒子回國,則甲有權(quán)解除合同。合同自通知到達(dá)對方時解除?！逗贤ā返?6條對通知的形式未作規(guī)定，如果法律規(guī)定或合同約定通知的具體形式的，應(yīng)當(dāng)照辦，否則不生效力?！逗贤ā返?6條規(guī)定，當(dāng)事人行使解除權(quán)解除合同，應(yīng)當(dāng)采用通知的方式通知對方。包括無民事行為能力人訂立的和限制民事行為能力人依法不能獨立訂立的；② 一方以欺詐、脅迫的手段訂立的解除條款，損害國家利益；③ 當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；④ 以合法形式掩蓋非法目的；⑤ 損害社會公共利益；⑥ 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！盵8]我國《民法通則》第55條規(guī)定，民事法律行為應(yīng)當(dāng)具備三個要件方為有效，即行為人具有相應(yīng)的民事行為能力、意思表示真實、不違反法律或社會公共利益。也即意味著當(dāng)事人不能以該條款行使合同解除權(quán)。本人認(rèn)為不然。若對定型化條款的理解發(fā)生爭議，應(yīng)按照“通常理解”予以解釋，若有兩種以上解釋者，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供方的解釋，若定型化條款與非定型化條款不一致者，應(yīng)當(dāng)采用非定型化條款。提供定型化契約的一方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人間的權(quán)利義務(wù)，并需采取合理的方式提醒對方注意免除或限制其責(zé)任的條款，并按照對方的要求，對該條款予以說明。只要