【正文】 益與公司交涉或?qū)咎崞鹪V訟時(shí)，監(jiān)事會(huì)代表公司。 公司治理模式 2022/6/3 62 關(guān)于監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，國(guó)外公司法通常還規(guī)定 :“監(jiān)事會(huì)以公司的名義對(duì)董事提起訴訟。 公司治理模式 2022/6/3 61 二 、 監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)的制約 各國(guó)公司法均規(guī)定監(jiān)事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。 公司治理模式 2022/6/3 60 在董事會(huì)權(quán)力的行使侵犯股東權(quán)利時(shí)，股東如何行使有效的司法救濟(jì)手段，也就是如何行使司法的干預(yù)成為股東會(huì)與董事會(huì)制衡的最后階段。另一方面，需要強(qiáng)化董事的義務(wù)及規(guī)范董事行使權(quán)力的原則，實(shí)際上，過(guò)度限制董事權(quán)力的行使，必然使公司運(yùn)作效率受到影響，這并不是十分明智的選擇。其次，強(qiáng)化規(guī)范董事會(huì)行使權(quán)力的程序規(guī)制。 公司治理模式 2022/6/3 58 一、股東會(huì)與董事會(huì)的制衡機(jī)制 、股東會(huì)與董事、董事會(huì)的權(quán)力定位 各國(guó)公司法都規(guī)定股東有出席股東大會(huì)并享有表決權(quán)和選舉權(quán)、股份轉(zhuǎn)讓權(quán)、盈利分配和剩余索取權(quán)、質(zhì)詢權(quán)、監(jiān)督權(quán)和訴權(quán)等權(quán)利；對(duì)于股東會(huì)的權(quán)限一般在公司章程中有較明確的規(guī)定。 公司治理模式 2022/6/3 56 第十九章．公司治理模式設(shè)計(jì) ? 設(shè)計(jì)的要求 ? 董事會(huì)的設(shè)計(jì) ? 監(jiān)事會(huì)的設(shè)計(jì) ? 經(jīng)理人選擇與激勵(lì)設(shè)計(jì) 本章主要內(nèi)容 公司治理模式 2022/6/3 57 ? 設(shè)計(jì)的要求 利益制衡 ——公司治理結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的重心 現(xiàn)代公司的發(fā)展，理論上更強(qiáng)調(diào)所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，因而，公司內(nèi)部制衡機(jī)制之法律設(shè)計(jì)必須適應(yīng)不斷完善的公司復(fù)雜的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。完善企業(yè)內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的相關(guān)法規(guī)，明確股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理各自的權(quán)責(zé)范圍，強(qiáng)化信息披露制度，增加自愿性信息的披露，提高信息的透明度。 公司治理模式 2022/6/3 55 （四）加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)管，健全法律法規(guī)體系。 完善相關(guān)的法律制度，發(fā)展資本市場(chǎng)，培育經(jīng)理市場(chǎng)，加強(qiáng)經(jīng)理市場(chǎng)對(duì)經(jīng)理人員的約束，建立經(jīng)理市場(chǎng)信譽(yù)機(jī)制。其次，重塑銀企關(guān)系，使銀行為企業(yè)提供貸款的同時(shí)，積極監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者的決策，促使企業(yè)業(yè)績(jī)的提高以保障自身的利益。 公司治理模式 2022/6/3 53 （二）優(yōu)化債權(quán)結(jié)構(gòu)，加強(qiáng)債權(quán)治理機(jī)制。 公司治理模式 2022/6/3 52 ?改善我國(guó)公司治理的建議 （一）優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善公司治理結(jié)構(gòu)。 盡快完善公司外部監(jiān)督機(jī)制，建立股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制，把違規(guī)行為與個(gè)人刑事和民事責(zé)任聯(lián)系起來(lái)，通過(guò)法律手段約束控股股東和經(jīng)營(yíng)者的行為，在減持國(guó)有股的過(guò)程中，通過(guò)擴(kuò)大非銀行金融機(jī)構(gòu)的持股比例，鼓勵(lì)非銀行金融機(jī)構(gòu)投資者聯(lián)合起來(lái)，發(fā)揮其在公司治理中的作用，避免國(guó)有股減持后形成公司監(jiān)督的真空局面。以非銀行金融機(jī)構(gòu)投資者持股為主的內(nèi)部控制模式， 能夠彌補(bǔ)外部監(jiān)督機(jī)制不足的缺陷，特別是社保基金和保險(xiǎn)公司，可以通過(guò)購(gòu)買(mǎi)股票和國(guó)有股定向減持成為公司的大股東。其中，受我國(guó)商業(yè)銀行以國(guó)有銀行為主、銀行所有者缺位以及不良負(fù)債比例居高不下等客觀條件的影響，商業(yè)銀行持股在我國(guó)行不通。 如果形成相對(duì)集中的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，則能夠形成有效的法人治理結(jié)構(gòu)，從而降低對(duì)外部監(jiān)督機(jī)制的依賴，這是比較符合我國(guó)目前制度環(huán)境的一種選擇。而我國(guó)的外部監(jiān)管機(jī)制包括兼并與接管機(jī)制、獨(dú)立審計(jì)制度、信息披露制度、股東權(quán)益保護(hù)機(jī)制等還不完善，特別是在公司股東、董事、經(jīng)理人以及企業(yè)法人之間的責(zé)任義務(wù)關(guān)系方面，法律還存在空白地帶。國(guó)有股減持可能形成兩種公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)，即極為分散的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)和相對(duì)集中的公司股權(quán)結(jié)構(gòu)。因此，以公司控制權(quán)市場(chǎng)為核心的外部監(jiān)督機(jī)制及其支持系統(tǒng)，必將在我國(guó)未來(lái)公司治理模式中發(fā)揮重要作用。但是，改變“一股獨(dú)大”的公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)，并不意味著公司治理狀況一定能夠得到改善，重要的是，應(yīng)建立何種公司治理模式以及形成什么樣的公司所有權(quán)結(jié)構(gòu)。這種對(duì)經(jīng)營(yíng)者激勵(lì)和監(jiān)督機(jī)制的不完善導(dǎo)致了我國(guó)公司治理嚴(yán)重的內(nèi)部人控制，損害了國(guó)家和中小股東的利益。 ? 我國(guó)公司由于缺乏制衡，大股東代理人身兼董事長(zhǎng)和高層經(jīng)理，自定高額薪酬，損害股東利益。由于傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)體制的影響和我國(guó)干部管理體制方面存在的弊端，國(guó)家股處于絕對(duì)控股地位，國(guó)有企業(yè)既使實(shí)現(xiàn)了公司制改革以后，政府在任免經(jīng)理人員中仍扮演著重要角色和發(fā)揮著絕對(duì)影響力，這使得經(jīng)理市場(chǎng)不可能對(duì)經(jīng)理人員行為有較強(qiáng)的約束力，也使管理者缺乏約束自己行為的自覺(jué)性。 公司治理模式 2022/6/3 47 （四）經(jīng)理市場(chǎng)對(duì)經(jīng)營(yíng)者的約束有限。 公司治理模式 2022/6/3 46 （三）銀行等債權(quán)人對(duì)公司實(shí)施的監(jiān)控作用小。 ? 我國(guó)股票市場(chǎng)上可流通股少，機(jī)構(gòu)投資者投資較少，市場(chǎng)交易工具單一，市場(chǎng)的投機(jī)性強(qiáng)，波動(dòng)過(guò)大，股票市場(chǎng)上的價(jià)格不能真實(shí)地反映經(jīng)營(yíng)者行為下企業(yè)價(jià)值的變化。此外，我國(guó) 《 公司法 》對(duì)股東大會(huì)和董事會(huì)的職權(quán)劃分互相重疊，沒(méi)有創(chuàng)設(shè)監(jiān)事會(huì)履行職責(zé)的程序性保障制度，也缺少監(jiān)事會(huì)對(duì)董事會(huì)行為的有效制約措施，造成監(jiān)事會(huì)“虛無(wú)”狀態(tài)嚴(yán)重，監(jiān)督權(quán)虛置。董事會(huì)承擔(dān)戰(zhàn)略決策和任命高管人員的責(zé)任，卻與高管人員的監(jiān)督相脫節(jié)，這種治理結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)使監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)的授權(quán)和責(zé)任不對(duì)稱。股東大會(huì)任命董事，組成董事會(huì)。 公司治理模式 2022/6/3 44 第十八章 .中國(guó)公司治理的現(xiàn)狀 我國(guó)公司治理存在的問(wèn)題 （一）公司治理結(jié)構(gòu)不完善。 公司治理模式 2022/6/3 42 ? 經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織 (OECD)認(rèn)為比較好的公司治理結(jié)構(gòu)應(yīng)具備以下幾方面的因素： ? (1)問(wèn)責(zé)機(jī)制和責(zé)任 (Accountability amp。 這種網(wǎng)絡(luò)信息結(jié)構(gòu)使得企業(yè)的信息溝通能夠達(dá)到高的效率 。 公司治理模式 2022/6/3 38 家族治理模式的優(yōu)點(diǎn) 組織溝通理論：家族式管理有利于信息溝通 信息聯(lián)系對(duì)組織起著重要的作用 ， 而信息的傳遞 ， 往往是非正式渠道起著更重要的作用 。 公司治理模式 2022/6/3 37 家族治理模式的優(yōu)點(diǎn) 決策理論：家族式管理有利于企業(yè)做出最優(yōu)決策 由于決策職能的專(zhuān)業(yè)化和集中化能夠保證協(xié)調(diào) ， 保證實(shí)際知識(shí)的利用 ， 保證職責(zé)的實(shí)施 ， 同時(shí)由于組織內(nèi)存在各自的部門(mén)認(rèn)同現(xiàn)象 ， 這使得在決策上需要一定程度的集權(quán) 。 公司治理模式 2022/6/3 36 家族治理模式的優(yōu)點(diǎn) 信息經(jīng)濟(jì)學(xué)理論：家族式管理化解了不確定性 公眾公司是通過(guò)契約制度治理來(lái)減少不確定性 ， 但是這種方式使得員工對(duì)未來(lái)的收益和效用的計(jì)算準(zhǔn)確性不高 ， 從而影響了員工的努力和創(chuàng)新程度 。 公司治理模式 2022/6/3 35 家族治理模式的優(yōu)點(diǎn) 委托 –代理理論：家族式治理減少了企業(yè)的委托 –代理成本 企業(yè)的家族式管理使得所有權(quán)和控制權(quán)合二為一 ， 大大的減少了代理成本 。家族式治理企業(yè)的管理層尤其是高級(jí)管理人員之間通過(guò)親情關(guān)系產(chǎn)生很大的凝聚力，這種凝聚力將對(duì)家族成員產(chǎn)生有效的激勵(lì)機(jī)制。 公司治理模式 2022/6/3 32 5．企業(yè)員工管理家庭化 ? 家族企業(yè)不僅把儒家關(guān)于“和諧”和“博愛(ài)”的思想用于家族成員的團(tuán)結(jié)上，而且還推廣應(yīng)用于對(duì)員工的管理上，在企業(yè)中創(chuàng)造和培育一種家庭式的氛圍，使員工產(chǎn)生一種歸屬感和成就感。 ? 與非家族企業(yè)經(jīng)營(yíng)者相比，家族企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者的道德風(fēng)險(xiǎn)、利己的個(gè)人主義傾向發(fā)生的可能性較低，用規(guī)范的制度對(duì)經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行監(jiān)督和約束已經(jīng)成為不必要。 公司治理模式 2022/6/3 30 ? 家族模式的突出特點(diǎn)是穩(wěn)定和個(gè)人 (或家族 )控股，內(nèi)部人管理和經(jīng)理人員高比例持股，使得公司利益和個(gè)人利益趨于同步，實(shí)現(xiàn)雙重激勵(lì)，是公司的主要控制方式和行為特征。同時(shí)，受儒家倫理文化的影響，家族觀念非常強(qiáng)，他們都希望自己能開(kāi)拓一番事業(yè)并傳給后人。 公司治理模式 2022/6/3 29 第十七章 .東亞家族模式 ? 東亞家族模式是介于內(nèi)部監(jiān)管模式和外部監(jiān)管模式中間的一種治理模式，如東亞的韓國(guó)及東南亞的新加坡、印尼、馬來(lái)西亞、菲律賓等國(guó)的公司都屬于這種模式。因此，會(huì)計(jì)的第三個(gè)目的 ——外部利益相關(guān)者對(duì)公司會(huì)計(jì)信息的需求不受重視，由于會(huì)計(jì)信息的公開(kāi)程度不高。 ? 日本的會(huì)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有充分注意到會(huì)計(jì)的第三個(gè)目的，即向外界提供有用的投資信息。 持股穩(wěn)定性較高 ， 使股東的利益與公司的利益有著緊密的聯(lián)系 ， 促使股東關(guān)注公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展 。容易形成泡沫經(jīng)濟(jì) ， 對(duì)國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展不利 。 股票流動(dòng)性差使股票市場(chǎng)無(wú)法通過(guò)市場(chǎng)的力量進(jìn)行資源的配置 ， 不能通過(guò)接管市場(chǎng)來(lái)徹底清除績(jī)差公司內(nèi)部的管理 、 監(jiān)督機(jī)制上的積疾 。 缺點(diǎn)：股權(quán)的高度集中使小股東總持股比例比較小 ，持股的高度穩(wěn)定影響了股票的流動(dòng)性 。 優(yōu)點(diǎn)： 股東持股比例高 ， 有動(dòng)力和有能力直接介入公司的日常管理決策 ， 防止了經(jīng)營(yíng)者利用 “ 內(nèi)部人控制 ” 作出損害股東利益的行為 。 以銀行為控股股東的公司還會(huì)造成過(guò)高的負(fù)債率 。 當(dāng)大股東作出了損害小股東利益的決策時(shí) ， 小股東沒(méi)有能力進(jìn)行反抗 ， 也無(wú)法通過(guò)發(fā)達(dá)的股票市場(chǎng)來(lái)維護(hù)自己的利益 ，小股東的利益缺乏保障 。在“經(jīng)理俱樂(lè)部”會(huì)議上，包括銀行和法人股東在內(nèi)的負(fù)責(zé)人與公司經(jīng)理一道討論公司的投資項(xiàng)目、經(jīng)理的人選以及重大的公司政策等。這位前任主管實(shí)際上就是為主銀行收集信息，并對(duì)公司主管實(shí)行嚴(yán)密監(jiān)控 ? 日本公司還通過(guò)定期舉行的“經(jīng)理俱樂(lè)部”會(huì)議對(duì)公司主管施加影響。另一方面如果公司盈利開(kāi)始下降，主銀行由于所處的特殊地位，能夠很早就通過(guò)營(yíng)業(yè)往來(lái)帳戶、短期信貸、與公司最高管理層商業(yè)伙伴的長(zhǎng)期個(gè)人交往等途徑獲取信息，及時(shí)發(fā)現(xiàn)問(wèn)題。 公司治理模式 2022/6/3 26 日本公司監(jiān)控機(jī)制的特征： ? 日本銀行的雙重身份，決定了其必然在固定行使監(jiān)控權(quán)力中，發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)的作用。同時(shí)它們傾向于統(tǒng)治權(quán)的集中，在文化價(jià)值觀上強(qiáng)調(diào)共同主義，具有強(qiáng)烈的群體意識(shí)和凝聚力量，這樣就形成了其特有的公司融資結(jié)構(gòu)及其股權(quán)結(jié)構(gòu)，是典型的共同治理型模式，該模式也被稱為是銀行控制主導(dǎo)型，其本質(zhì)特征表現(xiàn)在以下方面： 公司治理模式 2022/6/3 25 一、商業(yè)銀行是公司的主要股東 二、法人持股或法人相互持股 三、嚴(yán)密的股東監(jiān)控機(jī)制 ? 德國(guó)公司監(jiān)控機(jī)制的特征表現(xiàn)在兩個(gè)方面： ? 一是德國(guó)公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行職能和監(jiān)督職能相分離，并成立了與之相對(duì)應(yīng)的兩種管理機(jī)構(gòu)，即執(zhí)行董事會(huì)和監(jiān)督董事會(huì)，亦稱雙層董事會(huì)。 公司治理模式 2022/6/3 24 德日模式的內(nèi)部治理特征 ? 以德日為代表的內(nèi)部監(jiān)控模式，主要盛行于日本、德國(guó)、瑞士等國(guó)。 ? 并購(gòu)活動(dòng)比較少的原因：一是認(rèn)為并購(gòu)活動(dòng)的成本太高，因?yàn)閱T工與企業(yè)的聯(lián)系比較密切，收購(gòu)容易導(dǎo)致員工的不滿；二是除了并購(gòu)活動(dòng)外，還要有其他更為方便的方法來(lái)替換管理層。政府在某個(gè)時(shí)期首先制定一個(gè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展戰(zhàn)略或經(jīng)濟(jì)的發(fā)展計(jì)劃，根據(jù)計(jì)劃或戰(zhàn)略制定產(chǎn)業(yè)政策，政府根據(jù)產(chǎn)業(yè)政策制定具體的經(jīng)濟(jì)政策，鼓勵(lì)某些產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，同時(shí)限制某些產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，政府和企業(yè)之間以合作為主。德國(guó)和日本對(duì)銀行等金融機(jī)構(gòu)持股的鼓勵(lì)和弱式監(jiān)管導(dǎo)致了以主銀行制度為核心的治理結(jié)構(gòu)，而對(duì)資本市場(chǎng)的嚴(yán)格監(jiān)管導(dǎo)致了資本市場(chǎng)的不發(fā)達(dá)。德日兩國(guó)均屬于后起的資本主義國(guó)家，生存與發(fā)展存在著巨大的壓力，尤其是在第二次世界大戰(zhàn)后，德國(guó)和日本作為戰(zhàn)敗國(guó)能夠迅速恢復(fù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，其政治和經(jīng)濟(jì)的高度集中和共同主義的意識(shí)發(fā)揮了巨大的積極作用。因此，1950年以后，日本公司所需的資金已不再?gòu)墓善笔袌?chǎng)籌集，而是由城市銀行（私人金融機(jī)構(gòu)）提供，城市銀行的貸款則靠日本銀行貸款支持。日本為了加入世界經(jīng)合組織，不得不開(kāi)放本國(guó)的市場(chǎng)，為了防止外國(guó)的企業(yè)對(duì)本國(guó)企業(yè)進(jìn)行兼并，日本政府大力鼓勵(lì)企業(yè)之間的相互持股，這樣企業(yè)之間形成一個(gè)整體，出現(xiàn)了企業(yè)集團(tuán)，有效地阻止外國(guó)企業(yè)對(duì)日本企業(yè)的侵入。 公司治理模式 2022/6/3 20 ? 二戰(zhàn)期間，日本前財(cái)閥與銀行關(guān)系密切，銀行支持財(cái)閥建立。 18世紀(jì)中葉德國(guó)興起資本主義 ， 19世紀(jì) 30年代才開(kāi)始工業(yè)革命 ， 這些都要晚于英法等國(guó) 。 公司治理