【正文】 投資者群體穩(wěn)定，發(fā)行成功率較高，或者承銷商擁有廣泛的發(fā)行網(wǎng)絡(luò)，良好的客戶群體，可有效避免證券發(fā)行失敗，因此，證券代銷不失為一種很好的選擇。 ? （一）證券代銷 ? 證券代銷是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。我國證券承銷制度的構(gòu)建，應(yīng)充分注意并力爭促使證券承銷功能得到最大發(fā)揮。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材第三節(jié)證券承銷制度 一、證券承銷的含義 證券承銷是指具有證券承銷資格的證券公司依法經(jīng)與證券發(fā)行人約定，為證券發(fā)行人利益向投資者發(fā)行證券的行為。須注意以下兩點：其一，審核程序應(yīng)遵守關(guān)于審核期限的規(guī)定；其二， 《 證券法 》 第 23條明確規(guī)定，“核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督”。 ? （二）核準(zhǔn)機(jī)關(guān)依法定條件進(jìn)行審核 ? 依 《 證券法 》 第 23條規(guī)定，證券發(fā)行核準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)依照法定條件核準(zhǔn)證券發(fā)行申請。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 以下為證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)對股票及可轉(zhuǎn)換公司債券等證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可的其他證券的發(fā)行申請的審核規(guī)則。 ?2022年 《 證券法 》 取消了公司債券發(fā)行的審批制，明確規(guī)定對股票和公司債券的發(fā)行均采取核準(zhǔn)制，增強(qiáng)了證券發(fā)行審核的公正性與客觀性，是我國證券發(fā)行審核制度發(fā)展中的一大進(jìn)步。證券發(fā)行實行所謂的二元結(jié)構(gòu)：股票發(fā)行由證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)實行核準(zhǔn)制，公司債券發(fā)行由國務(wù)院授權(quán)的部門實行審批制。該種制度一方面無視企業(yè)通過發(fā)行證券籌集資金的正常市場需求，導(dǎo)致諸多優(yōu)秀企業(yè)受發(fā)行額度限制不能公開發(fā)行證券；另一方面對證券發(fā)行進(jìn)行人為控制，政府干預(yù)過重，排除市場機(jī)制配置資源的作用，且極易引發(fā)經(jīng)濟(jì)尋租現(xiàn)象。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 二、我國證券發(fā)行審核制度 ? 我國證券發(fā)行審核制度即順應(yīng)證券市場發(fā)展實踐不斷變革，創(chuàng)設(shè)了諸多適合我國具體國情的審核規(guī)則。證券發(fā)行審批制下，證券發(fā)行人除依法履行證券發(fā)行信息公開義務(wù)、滿足證券發(fā)行法定實質(zhì)條件外，還需經(jīng)過證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)的政策性審查，經(jīng)批準(zhǔn)后方可發(fā)行證券。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 證券發(fā)行核準(zhǔn)制注重對證券發(fā)行人是否具備證券發(fā)行實質(zhì)條件的審查，可在一定程度上確保證券發(fā)行市場上的證券具有基本的投資價值，盡力排斥劣質(zhì)證券的發(fā)行，有利于降低投資者的投資風(fēng)險，保護(hù)投資者的權(quán)益，維護(hù)公共利益和社會秩序，特別適合于投資者投資水平低、風(fēng)險意識差的證券市場。證券發(fā)行核準(zhǔn)制，在證券發(fā)行信息公開的基礎(chǔ)上，增加了證券發(fā)行實質(zhì)條件的明確限定。 ? 證券發(fā)行注冊制的有效實施，對證券市場的發(fā)展水平、信息公開的履行狀況特別是證券投資者的素質(zhì)條件等提出了較高的要求，在證券市場不夠成熟、信息公開制度不夠完善、投資者判斷水平和風(fēng)險意識有所欠缺的情況下，不宜采用證券發(fā)行注冊制。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材第二節(jié)證券發(fā)行的審核 一、證券發(fā)行審核制度 證券發(fā)行審核制度，是指證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依法對證券發(fā)行申請進(jìn)行審查，決定是否同意發(fā)行人發(fā)行證券的一種法律制度。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，除應(yīng)當(dāng)符合第一款規(guī)定的條件外，還應(yīng)當(dāng)符合本法關(guān)于公開發(fā)行股票的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。 ? 根據(jù) 《 證券法 》 第 16條規(guī)定，“公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣三千萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣六千萬元；（二）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的百分之四十；（三）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（四）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（五）債券的利率不超過國務(wù)院限定的利率水平；（六）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。為此，新規(guī)定體現(xiàn)了更具彈性和可操作性的特點。以公開發(fā)行新股條件為例，原規(guī)定過于簡單、粗放、僵化，不利于在實踐中掌握發(fā)行節(jié)奏，控制發(fā)行進(jìn)度，不能適應(yīng)不斷變化的市場環(huán)境。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材新法評析 新股發(fā)行條件的變化 另一方面，發(fā)行新股條件亦具體作出以下主要調(diào)整：一是突出強(qiáng)調(diào)公司治理結(jié)構(gòu)的重要性；二是取消了過于具體、適應(yīng)性不夠的公司盈利條件、融資間隔期限的規(guī)定，代之以更加富有彈性的規(guī)定，強(qiáng)調(diào)了持續(xù)盈利能力的重要性；三是在“最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載”的基礎(chǔ)上，增加了“無其他重大違法行為”的限制性條件?！? 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材新法評析 新股發(fā)行條件的變化 我國關(guān)于公司發(fā)行新股條件的立法發(fā)生了重要變化。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材新法評析 新股發(fā)行條件的變化 關(guān)于公司發(fā)行新股的條件， 2022年 《 證券法 》 第 13條規(guī)定，“公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（一）具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)；（二）具有持續(xù)盈利能力，財務(wù)狀況良好；（三）最近三年財務(wù)會計文件無虛假記載，無其他重大違法行為；（四）經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? 2 ? 新股發(fā)行是指已設(shè)立的股份有限公司于首次發(fā)行股票后，再次發(fā)行股票以擴(kuò)大公司注冊資本的行為。 ? （ 5）募集資金運(yùn)用。 ? （ 4）財務(wù)與會計。 ? （ 3）運(yùn)行規(guī)范。 ? （ 2）獨立性。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? （ 1）主體資格。 ? 對于前者，依 《 公司法 》 第 78條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司可以采取發(fā)起設(shè)立與募集設(shè)立兩種方式，在募集設(shè)立中，發(fā)起人僅認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份則需向社會公開募集或者向特定對象募集，此即為設(shè)立發(fā)行。 ? 依發(fā)行地點的不同可分為境內(nèi)發(fā)行與境外發(fā)行； ? 依發(fā)行條件確定方式的不同可分為議價發(fā)行與競價發(fā)行； ? 依證券發(fā)行種類的不同可分為股票發(fā)行、債券發(fā)行、基金證券發(fā)行及其他證券品種的發(fā)行； ? 依證券公開發(fā)行方式的不同可分為上網(wǎng)定價發(fā)行、與儲蓄存款掛鉤方式發(fā)行、全額預(yù)繳款方式發(fā)行以及配售發(fā)行四種基本方式； ? 依是否借助交易系統(tǒng)可分為網(wǎng)上發(fā)行和網(wǎng)下發(fā)行；等等。增資發(fā)行具體又可分為有償增資、無償增資和混合增資。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? （四）依證券發(fā)行時間的不同分為設(shè)立發(fā)行與增資發(fā)行 ? 設(shè)立發(fā)行是指為募集資金設(shè)立股份有限公司而發(fā)行股票，發(fā)行完成的結(jié)果即是股份有限公司設(shè)立。 ? 間接發(fā)行是指證券發(fā)行人委托承銷機(jī)構(gòu)發(fā)行證券的發(fā)行方式。 21世紀(jì)民商法學(xué)系列教材? （三）依是否借助中介機(jī)構(gòu)分為直接發(fā)行與間接發(fā)