【正文】 資金的全部本息。三方一致同意，如丙公司未能按上述規(guī)定如期償還甲公司和乙公司的資金，由丙工廠承擔(dān)由此引起的一切法律責(zé)任。該《還款協(xié)議》規(guī)定，因丙工廠不能及時(shí)供貨，三方同意中斷鋁錠出口合同。丙工廠不能依照規(guī)定交付貨物。在將甲公司的預(yù)付款匯出后，乙公司又依照委托協(xié)議向丙工廠支付400萬人民幣。丙工廠作為生產(chǎn)一方在該貨物買賣合同上附簽。合同規(guī)定，中國乙公司須以書面形式擔(dān)保上述款項(xiàng)及利息的償還。雙方約定，日方支付50萬美元作為鋁錠交易的預(yù)付款，在合同簽訂之是起15日內(nèi)匯往乙公司賬戶。1995年4月，日本甲公司同中國乙公司經(jīng)協(xié)商簽訂了貨物（鋁錠）買賣合同?？腿艘?yàn)榻痤~不大，總共才兩萬美元，所以沒有向我們索賠，但從此不跟我們做生意了！” “雖然是個(gè)小差錯(cuò)，但帶來損失卻是很大的呀！”“所以，打合同、打單證，一定要十分小心，九分九都不行啊！”十、委托方可否直接對外承擔(dān)法律責(zé)任基本案情：日本甲公司為從中國進(jìn)口鋁錠，通過中國乙公司向新疆丙工廠聯(lián)系，日本表示愿意通過融資的方式，向丙工廠提供資金支持，由丙工廠生產(chǎn)鋁錠，抽日方出口。我們通過有關(guān)部門一查，這才知道我們把目的港打錯(cuò)了，南圣胡安命名的港口，就有三四個(gè)。我方中行和開證行，審單時(shí)都沒有發(fā)現(xiàn)這個(gè)錯(cuò)誤，我們也收到了貨款。貨物按期裝運(yùn)出口，單子也送到了中行議付，一切都很順利。特別是在買賣合同收付款發(fā)生問題時(shí)，應(yīng)盡快采取措施控制在承運(yùn)人手中的貨物。因此，不能認(rèn)為只要貨物在承運(yùn)人手上，不在自己手上，一旦出事（發(fā)生損失）就都是承運(yùn)人的責(zé)任。此后，貨物滅失或損壞的風(fēng)險(xiǎn)由收貨人承擔(dān)。另外，還有一點(diǎn)，如果發(fā)生收貨人原因?qū)е鲁羞\(yùn)人交貨時(shí)間遲晚，承運(yùn)人的責(zé)任期間是否順延？答案應(yīng)當(dāng)是否定的。因此，有必要根據(jù)個(gè)案具體情況研究分析確定承運(yùn)人責(zé)任的起始時(shí)間。對于集裝箱貨物，如何理解承運(yùn)人自托運(yùn)人“接收”貨物呢？例如：（1）由承運(yùn)人提供集裝箱、陸運(yùn)車輛前往托運(yùn)人或發(fā)貨人貨場收貨裝箱，則承運(yùn)人責(zé)任期間自此時(shí)刻起；（2）托運(yùn)人自備集裝箱并裝箱，將裝好的集箱交付于承運(yùn)人，承運(yùn)人責(zé)任期間自此刻起。根據(jù)海商法的規(guī)定，承運(yùn)人只對在其掌管貨物期間發(fā)生的貨物滅失或損壞擔(dān)賠償責(zé)任。另一種情況是非集裝箱貨物，非集裝箱貨物可以包括的范圍是很廣的，如雜貨、散貨、液體貨等等。八、提單下承運(yùn)人責(zé)任期間提單下承運(yùn)人的責(zé)任期間分為兩種情況。為維護(hù)開證行或保兌行的權(quán)益，其絕對付款義務(wù)，只有在信用證條款被嚴(yán)格遵守時(shí)才能發(fā)生。 Beyene公司不服地方法院的駁回，聲稱僅名字拼錯(cuò)不足以解除保兌行的付款責(zé)任并以此為理由再行上訴，上訴法院結(jié)果作了如下判決：通常信用證條款要求受益人向開證行交付有關(guān)單據(jù)，使開證人相信他可以得到所購的貨物才能據(jù)以付款。1979年5月貨物運(yùn)出后，出口公司將單據(jù)提交給歐文銀行請求付款，歐文銀行發(fā)現(xiàn)提單中所載通知人名字系Mohamed Sofan而非MohammedSo{an，認(rèn)為不符信用證規(guī)定，雖然歐文銀行也曾向也門復(fù)興開發(fā)銀行請求授權(quán)其付款，但復(fù)興開發(fā)銀行堅(jiān)持拒絕授權(quán)付款。一句“不受理”迫使A公司將被告名稱由C’公司改為C公司，然后出現(xiàn)無法向C公司送達(dá)法律文書的局面，有失周到。然而，本案法院的立案同志卻告訴A公司，若以C’公司為被告，將不受理，這是嚴(yán)重的誤導(dǎo)，抑或是嚴(yán)重侵害了A公司起訴的權(quán)利。有無即代表可能性，即可能的法律責(zé)任。所以才需要到法院去，由法院經(jīng)過審理而判決和認(rèn)定責(zé)任的有無和大小。起訴被告不意味著被告一定有法律上的賠償責(zé)任，而只是存在可能的法律上的責(zé)任。點(diǎn)評：在此案中A公司應(yīng)當(dāng)將C公司和C’公司列為共同被告為宜，單列其中任何一個(gè)，都將造成案情難以查清的局面。A公司此時(shí)開始擔(dān)心，照此下去，即使判決勝訴，C公司也找不到，因此也不可能得到賠償。之后，法院通知A公司，稱：C公司無地址、電話等。A公司以為法院是幫助他們，故直接以手寫將起訴狀被告名稱改為C公司。A公司根據(jù)提單在裝港的海事法院以C’公司作為被告提起訴訟。后B公司拒絕結(jié)匯，原因是B公司已經(jīng)從C公司憑保函提走貨物。提單由C’公司以C公司的名義簽發(fā)。A公司委托在裝港的D公司協(xié)助集港。因?yàn)槭荈OB條件出口，所以船舶容由B公司負(fù)責(zé)租用。有一點(diǎn)應(yīng)當(dāng)提醒，也有人有不同看法，認(rèn)為這種情況下，實(shí)際承運(yùn)人應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，而承運(yùn)人無需承擔(dān)責(zé)任。這種運(yùn)輸情況下，無單放貨既是構(gòu)成違約又構(gòu)成侵權(quán)。丙說，我與你沒有關(guān)系，是乙委托我運(yùn)輸，你與乙有運(yùn)輸關(guān)系，你去找乙。于是甲來找乙要求賠償損失。丁不理睬。銀行發(fā)現(xiàn)存在不符點(diǎn)，故而拒付。貨到卸貨港后實(shí)際承運(yùn)人憑保函將貨物放給了托運(yùn)人甲的買方丁。托運(yùn)人甲與承運(yùn)人乙訂立了一份運(yùn)輸合同。也就是說法律規(guī)定承運(yùn)人必須做到的事情，實(shí)際承運(yùn)人也必須做到，如使船舶適航，盡速遣返等。這種“委托”和“轉(zhuǎn)委托”運(yùn)輸關(guān)系定義的實(shí)際承運(yùn)人可以涵蓋運(yùn)輸關(guān)系鏈上的任何人?？梢赃@樣理解，承運(yùn)人與托運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同之后，可以使用自己的船完成約定的運(yùn)輸，也可以委托別的船公司或運(yùn)輸公司使用他們的船舶完成約定的運(yùn)輸?？梢允侵苯右云涿x與托運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同，也可以委托代理人以其名義與托運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同。六、承運(yùn)人與實(shí)際承運(yùn)人所謂“承運(yùn)人”一般是指與托運(yùn)人訂立運(yùn)輸合同的當(dāng)事人。例如，如果實(shí)際損失超過責(zé)任限額，則按責(zé)任限制計(jì)算賠償為A個(gè)“特別提款權(quán)”，再將A個(gè)“特別提款權(quán)”折算出人受責(zé)任限制保護(hù)呢？答案是否定的，即在貸方證明了承運(yùn)人有故意或明知可能造成損失而輕率地作為或不作為導(dǎo)致發(fā)生損失時(shí)，承運(yùn)人無權(quán)享受責(zé)任限制保護(hù)。所謂“計(jì)算單位”指在數(shù)字上與特別提款權(quán)相等的經(jīng)折算的人民幣金額，即按照判決之日的匯率將特別提款權(quán)數(shù)額折算出的人民幣幣值。對于承運(yùn)人責(zé)任限制，《海商法》上是這樣規(guī)定的：“計(jì)算單位”，或按毛重每公斤2個(gè)“計(jì)算單位”，以高者為準(zhǔn)。為什么要給承運(yùn)人責(zé)任限制的保護(hù)呢？一是長期的歷史習(xí)慣造成的；二是海運(yùn)仍屬風(fēng)險(xiǎn)較大的行業(yè)，目前仍需要保護(hù)其存在。中國和外國的做法不同，按中國的做法則不包括預(yù)期利潤損失；按外國的做法則包括預(yù)期利潤損失。如果發(fā)生修理，則按貨物的修復(fù)費(fèi)用計(jì)算。也就是說，即使買賣合同價(jià)為FOB，但是貸方仍然可以依據(jù)FOB價(jià)加運(yùn)費(fèi)和保險(xiǎn)費(fèi)計(jì)算出總的索賠金額，通常情況下相當(dāng)于“CIF”價(jià)。F和FOB等等。從而，單證必將退回給出口商?！边@樣，承運(yùn)人在放貨時(shí)只要核對“實(shí)際收貨人”名稱即可。正確的做法應(yīng)當(dāng)是：在承運(yùn)人接受租船要求在租約中約定“如果船抵目的港時(shí)，正本提單未到，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)依照租船人的放貨指示憑提單副本加提貨人保函放貨”時(shí)，對于該“提貨人”應(yīng)當(dāng)指明，如是本案的；實(shí)際收貨人公司。”該第四章第71條規(guī)定，承運(yùn)人應(yīng)憑提單交貨。因?yàn)檫@時(shí)，提單持有人與承運(yùn)人之間的關(guān)系依據(jù)唯有提單，而提單條款的效力是有法定限制條件的，即《海商法》第44條的規(guī)定。這時(shí)雙方的關(guān)系實(shí)際是租約關(guān)系，而非提單下的法律關(guān)系。本案中進(jìn)口代理的委托方，即“實(shí)際收貨人”繞過“進(jìn)口代理商”要求出口商即買主在租約中加入該條約定，在貨到后又根據(jù)該條約定無單提貨，造成善意提單受讓人即“進(jìn)口代理商”持有提單卻無法主張?zhí)釂蜗碌奈餀?quán)。即對進(jìn)口代理商而言，這些約定無約束力。郵件問：一種觀點(diǎn)認(rèn)為根據(jù)《海商法》第95條，即應(yīng)視為同意了承運(yùn)人“無單放貨”的行為，無權(quán)向承運(yùn)人主張權(quán)利；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為根據(jù)《海商法》第71條和國際慣例，承運(yùn)人和租船人訂立的“無單放貨”條款無效。故租船人即賣方指示承運(yùn)人按租約約定向“實(shí)際收貨人”放貨。由于是遠(yuǎn)洋大宗散雜運(yùn)輸，為使買方的“實(shí)際收貨人”在單證遲晚的情況下也能及時(shí)提貨，賣方在與承運(yùn)人訂立的租船合同中約定：“如果船抵目的港時(shí)，正本提單未到，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)依照租船人的放貨指示憑提單副本加提貨人保函放貨。點(diǎn)評：以上提及的兩個(gè)相反的案例告訴我們：（1）FOB價(jià)格條件下，將買方的名稱作為托運(yùn)人打在提單上，風(fēng)險(xiǎn)巨大；（2）同樣的問題，法律上的理解和判決結(jié)果可能存在嚴(yán)重的分歧；（3）不掌握全面的和綜合性的法律知識(shí)而做生意是要付出代價(jià)的；（4）進(jìn)出口公司應(yīng)當(dāng)為業(yè)務(wù)部門強(qiáng)制性的設(shè)立法律顧問，遇到對方客戶提出非常規(guī)交易條件的要求時(shí)，不要心存僥幸，而應(yīng)該請法律顧問審查交易條件的潛在風(fēng)險(xiǎn)；（5）把學(xué)習(xí)法律當(dāng)作繼續(xù)自我教育的投資活動(dòng)。因此，各方均存在較大的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。但是有這樣一種情況，比如多式聯(lián)運(yùn)的提單適用乙國法律，那么多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人依照哪國法律向貨方賠償呢？假如乙國法律比甲國法律對多式聯(lián)運(yùn)的經(jīng)營人有利，那么多式聯(lián)運(yùn)的經(jīng)營人可否要求按乙國法律確定較低的法律責(zé)任呢？這種要求看似符合海商法的規(guī)定，但對貸方不利。還有一個(gè)問題是復(fù)雜而隱蔽的，即上述的多式聯(lián)運(yùn)的承運(yùn)人對各區(qū)段運(yùn)輸產(chǎn)生的損害賠償責(zé)任適用該段運(yùn)輸法律的規(guī)定。顯然，這里有些矛盾。一般認(rèn)為這是困難的。解決索賠的步驟通常是由多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人向托運(yùn)人或收貨人等做出賠償，然后多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人再向發(fā)生損失的有關(guān)區(qū)段的承運(yùn)人即“實(shí)際承運(yùn)人”追償。在發(fā)生貨損貨差的時(shí)候，多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人的責(zé)任適用于“該區(qū)運(yùn)輸?shù)姆伞?，包括?zé)任限制?！笆肇浫恕币彩嵌嗍竭\(yùn)輸經(jīng)營人指出的“收貨人”，即他們的“代理人”。通常的做法是：多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人將全程運(yùn)輸分包給不同的專業(yè)運(yùn)輸公司。其含義既包括承運(yùn)人但又不僅限于承運(yùn)人，主體范圍擴(kuò)大了。本文重點(diǎn)談幾個(gè)方面的問題。實(shí)踐中這種提單出現(xiàn)的機(jī)率已大大提高。天津海事法院接受了我們的觀點(diǎn)并支持了我們的索賠主張，即判決船公司賠償我們的委托人因承運(yùn)人無提單放貨而遭受的全部損失三、多式聯(lián)運(yùn)提單所謂多式聯(lián)運(yùn)，是指使用兩種以上的運(yùn)輸方式完成的運(yùn)輸服務(wù)，其中之一是海上運(yùn)輸。我在幾年前做過一件類似的案件。法院一、二審來來回回搞了好幾遍，最后天津高院判決駁回A公司對C公司的全部訴訟請求，理由是A公司不是提單關(guān)系中的當(dāng)事人，無權(quán)向C公司主張索賠權(quán)利。承運(yùn)人在卸貨港把貨物放給了提單中記名的托運(yùn)人，致使A公司雖持有提單，但既無法得到貨款，又無法取回貨物。B公司開來的信用證上要求將B公司名稱作為托運(yùn)人打在提單上，A公司為了滿足信用證對單據(jù)的要求以便順利結(jié)匯，于是在填制提單的時(shí)候，便將B公司作為托運(yùn)人填在了提單上。中國某出口公司（A公司）與新加坡某進(jìn)口公司（B公司）以FOB價(jià)格條件簽訂了一份國際貨物銷售合同。點(diǎn)評：不同的運(yùn)輸單據(jù)有不同的作用，業(yè)務(wù)人員應(yīng)了解和掌握各種不同運(yùn)輸方式下的運(yùn)輸單據(jù)的作用，慎重選擇運(yùn)輸單據(jù)的類型，以防范風(fēng)險(xiǎn)，避免不必要的損失。貨款雖然經(jīng)進(jìn)口商和出口商協(xié)商最后收回，但付出了一定的代價(jià)。銀行審單無誤后寄開證行索匯。如，某出口商收到國外某銀行的信用證,信用證條款要求提交“clean on board ocean bills of lading full set and 2 nonnegotiable copies”。另一方面，存儲(chǔ)器生產(chǎn)對其他半導(dǎo)體產(chǎn)品的作用，被證明沒有想象那么關(guān)鍵，美國一些企業(yè)根本不生產(chǎn)存儲(chǔ)器，而是擴(kuò)大在其他產(chǎn)品上的技術(shù)優(yōu)勢。 然而，幾乎令所有人都感到驚奇的是，在90年代的前5年，日本在半導(dǎo)體市場的份額開始下降，一方面，存儲(chǔ)器生產(chǎn)就是大量生產(chǎn)芯片，被證明可以在發(fā)展中國家進(jìn)行。因此，觀察家預(yù)計(jì)，在1990年已占領(lǐng)這一市場的日本企業(yè)以后仍然會(huì)保持這種地位。在半導(dǎo)體的這一部分市場中，相對于市場規(guī)模來說，規(guī)模經(jīng)濟(jì)一直在穩(wěn)定上升。然而，大約到了1990年，人們普遍認(rèn)為，日本以半導(dǎo)體為目標(biāo)的戰(zhàn)略獲得巨大成就。 實(shí)際上，日本在半導(dǎo)體工業(yè)投資的直接收益相當(dāng)?shù)?。而爭論最激烈的是，日本半?dǎo)體工業(yè)實(shí)際上獲得多少支持，這種支持有多少具有決定性的意義，這種政策是否幫助了日本，損害了美國。日本生產(chǎn)的成功震驚了美國的競爭者。日本為進(jìn)入這一產(chǎn)業(yè)做了周密仔細(xì)的工作，政府主持聯(lián)合研究項(xiàng)目，并且至少在開發(fā)時(shí)對國內(nèi)市場實(shí)行了保護(hù)。半導(dǎo)體芯片顯微集成電路是許多新產(chǎn)品的核心元件。案例14：日奉以半導(dǎo)體為目標(biāo)產(chǎn)業(yè)(20世紀(jì)70年IV．中期以宋) 自從20世紀(jì)?0年代中期以來，日本的產(chǎn)業(yè)政策轉(zhuǎn)向以高技術(shù)產(chǎn)業(yè)為重點(diǎn)。根據(jù)東盟秘書處的研究，中國與東盟建成自由貿(mào)易區(qū)后，東盟對中國的出口將增加48％，中國對東盟的出口將增加55％。東盟目前是中國第五大貿(mào)易伙伴，中國是東盟第六大貿(mào)易伙伴。屆時(shí)雙方將明顯降低關(guān)稅并消除所有非關(guān)稅壁壘，同時(shí)實(shí)現(xiàn)貿(mào)易和投資的自由化。 這個(gè)決定一經(jīng)宣布就引起了強(qiáng)烈反響，人們普遍認(rèn)為這是東亞經(jīng)濟(jì)合作的歷史性突破，將改變亞洲政治經(jīng)濟(jì)的全貌。2000年在新加坡召開的第四次中國和東盟領(lǐng)導(dǎo)人會(huì)議上，中國領(lǐng)導(dǎo)人建議成立中國—東盟經(jīng)濟(jì)合作專家小組，重點(diǎn)討論中國—東盟自由貿(mào)易區(qū)的可行性以及中國加入WTO后的影響問題。這一想法得了東盟國東盟國家普遍希望中國在地區(qū)經(jīng)濟(jì)合作中發(fā)揮更大的作用，中國與東盟加強(qiáng)經(jīng)濟(jì)合作的想法呼之欲出。當(dāng)時(shí)，東盟剛經(jīng)歷亞洲金融危機(jī)，對金融危機(jī)的危害及經(jīng)濟(jì)脆弱性有切膚之痛，亟需通過地區(qū)經(jīng)濟(jì)整和來抵制外來風(fēng)險(xiǎn)。后來由于區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程的加快和烏拉圭回合協(xié)議的簽署，促使東盟決定將建成東盟自由貿(mào)易區(qū)的時(shí)間縮短為10年，于是1995年東盟首腦會(huì)議宣布將在2003年提前實(shí)現(xiàn)這一計(jì)劃。1984年文萊加入，”95年后越南、老撾、柬埔寨和緬甸加入。案例13：中國—東盟自由貿(mào)易區(qū) 東盟的全稱是東南亞國家聯(lián)盟，是亞洲地區(qū)具有代表性的區(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化組織之一。這對長期受高失業(yè)率困擾的阿根廷來說，也是一個(gè)福音。法令頒布后就有26家企業(yè)提出申請，準(zhǔn)備在阿根廷大展身手。 阿根廷1999年全國固定電話營業(yè)額為110億美元，移動(dòng)通訊營業(yè)額是27億美元，電信業(yè)盈利率高達(dá)14．6％，幾乎是世界排名前10位的電信公司平均盈利率的3倍。 2000年6月，阿根廷政府在開放電信市場方面邁出了最大也是最后一步，頒布法令，從2000年11月9日起全面開放電信市場。平均每個(gè)月有近10％的用戶改換公司，其中當(dāng)然也有改過去又改回來的。各家公司之間展開了價(jià)格大戰(zhàn)。1999年，政府決定進(jìn)一步開放電信市場，這一次是從長途電話入乎。 到2000年，阿根廷固定電話從310萬部增加到近800萬部，普及率達(dá)到每百人23部；電話初裝費(fèi)從1 750美元降低到150美元；移動(dòng)電話用戶從1．5萬戶發(fā)展到570萬戶，平均每百個(gè)居民有14部手機(jī)，移動(dòng)電話實(shí)行單向收費(fèi)，外地漫游不加價(jià)。當(dāng)時(shí)政府決定將國有電話公司私有化，兩家外國公司將它買下，平分天下，一家經(jīng)營北方市場，一家接管南方業(yè)務(wù)，各有各的地盤。“走出去”是企業(yè)發(fā)展的必然趨勢，面對滾滾而來的經(jīng)