【正文】 30日在澳門舉行的“區(qū)際刑事司法協(xié)助法律研討會”，筆者曾經(jīng)在匆忙之中撰寫了一篇短文，題為“大陸與港澳地區(qū)死刑政策沖突評析”。在“一國兩制三法系四法域”的語境下，中國已經(jīng)是一個部分廢止了死刑并正在努力限制死刑的國家?！　　耙粐鴥芍迫ㄏ邓姆ㄓ颉闭Z境下中國死刑廢止前景展望 　　關(guān)鍵詞: 四法域 死刑 沖突 廢止 前景　　內(nèi)容提要: 如果采用“一國兩制三法系四法域”的說法，那么大陸、臺灣、香港、澳門四個法域之間在死刑政策和立法、司法上是不一致的。從1993年起,改為每1年1次?！　6]在1985年舉行的北京訴訟法學(xué)年會上,就有學(xué)者對審判委員會的制度提出批評意見。　　[4]賀衛(wèi)方先生于1998年1月2日在《南方周末》上發(fā)表的《復(fù)轉(zhuǎn)軍人進(jìn)法院》一文,曾在社會上引起不小的反響?！　2]《中華人民共和國民事訴訟法》第74條、92條、131條、177條的規(guī)定,以及司法實踐中法院審理案件隨意適用簡易程序、法庭辯論不受重視、合議庭的作用流于形式等,都說明中國的民事審判模式是職權(quán)主義。[J].中國律師,1998,(8):5760。[J].政法論壇,1997,(1):3334。(2)[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,1998。這些問題，也是我們在進(jìn)行司法制度改革時應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到的。要變革現(xiàn)行的司法人事制度和財政制度，就必須對現(xiàn)行的行政人事制度和財政制度作變革。司法制度改革的全面性，所涉及的主要是司法制度本身的變革問題，但與司法制度改革相關(guān)的一些問題，在司法改革中也是應(yīng)當(dāng)予以考慮的，比如，要提高司法人員的素質(zhì)，就必須注重法律人才的教育與培養(yǎng)，這就涉及到法律教育制度的改革問題?！　∫曛贫戎g相互協(xié)調(diào)的問題，自然會涉及到司法制度改革的全面性的話題。只要求主審法官要對案件的裁判結(jié)果的合法性負(fù)責(zé)，而不對審判委員會制度進(jìn)行變革，主審法官負(fù)責(zé)制就不可能貫徹得徹底。在改革中僅就司法中的某一個方面的制度進(jìn)行變革，而不就與其相關(guān)的其他方面的制度進(jìn)行變革，那么，這一方面制度的變革是不可能進(jìn)行的徹底的，或者達(dá)不到預(yù)期的效果。由于中國的這次司法制度改革是從基層開始，因此，改革顯現(xiàn)出具有很強(qiáng)的針對性的特點，即司法實踐中出現(xiàn)了什么問題，就變革什么問題，但缺少對與該問題相關(guān)的其他問題的思考，由此使得問題的解決不徹底，總是處在治標(biāo)不治本的狀態(tài)中，或者是解決了老問題，新的問題有出現(xiàn)了。這也是提高法官整體素質(zhì)的必然要求。 href= name=7 [7]中國的法官資格考試也是落后的，這是不正常的現(xiàn)象。739。這樣的一種考試制度，極大地限制了社會上的優(yōu)秀法律人才取得法官資格，從而也就影響了法官的整體素質(zhì)。中國現(xiàn)行的法官資格考試制度，實際上是法院內(nèi)部的一種考試制度，它只針對已經(jīng)進(jìn)入法院工作的人員進(jìn)行，而非面對社會(最近兩年最高人民法院招考審判員的考試是例外，但這種辦法并未形成制度。最高人民法院的上述意見，預(yù)示著中國今后法官選任制度改革的發(fā)展的基本趨勢。結(jié)合人民法院組織法的修改，高級人民法院可以對法官配備法官助理和取消助理審判員工作進(jìn)行試點。實際上，最高人民法院對今后應(yīng)當(dāng)如何選任法官已有自己的看法，這些看法在《人民法院五年改革綱要》中說明得十分的具體，這就是：從律師和高層次的人才中選任法官。在這次司法改革過程中，對司法組織和人事制度的改革如前文所述，是相當(dāng)有限的。所謂司法制度改革，說到根本上，最主要的還是關(guān)于人的制度的改革，因為保障相關(guān)制度得以執(zhí)行的人的制度得不到有力的充實的話，其他的制度就不可能完全發(fā)揮應(yīng)有的機(jī)能，這是不言自明的道理。目前，司法實踐部門沒有在這方面作出改革的舉動，在我看來原因主要有兩個，一是傳統(tǒng)的司法行政化的觀念還沒有得到改變，我們有理由相信，隨著司法制度改革的深入，司法獨立觀念的進(jìn)一步的加強(qiáng)，以及法官素質(zhì)的整體性的提高，對審判委員會制度的改革必然也是司法改革的趨勢所在。)。 [10] WriteZhu(39。 href= name=9 [9]也有個別學(xué)者對審判委員會的存在持部分肯定的態(tài)度，認(rèn)為在目前的情況下，在基層法院設(shè)立審判委員會是有必要的，主要的理由也有兩點，一是可以防止和減少錯案的發(fā)生，因為在中國基層法院年紀(jì)輕、經(jīng)驗少的法官占有相當(dāng)?shù)臄?shù)量，這些法官辦的案件由審判委員會來把關(guān)是有必要的。939。二是無論是大陸法系國家還是英美法系國家，都沒有在法院設(shè)立審判委員會的。)?！　徟形瘑T會的存在及其所發(fā)揮的作用的批評意見，學(xué)術(shù)界在此次司法改革之前就有不少人提出， [6] WriteZhu(39?！　》ü侏毩⑴c審判委員會。 href= name=8 [8](P113—116)因此，要保證司法獨立，首要的問題，就是要對司法機(jī)關(guān)的人事和財政制度進(jìn)行變革，使司法機(jī)關(guān)的人事、財政能獨立于地方行政。839。地方行政之所以足以干涉、甚至左右司法，從體制上講，主要就是因為司法機(jī)關(guān)的人事、財政制度受制于地方行政。)。 [7] WriteZhu(39。但中國的司法獨立制度與西方根據(jù)“三權(quán)分立”的學(xué)說所建立起來的司法獨立制度是有相當(dāng)?shù)膮^(qū)別的，這在司法是否獨立于行政這一點上體現(xiàn)得尤為突出?！　?二)中國司法改革的發(fā)展趨勢　　司法獨立與司法體制。 href= name=6 [6]，就屬于這樣的一種情況。639?！案阍圏c”的作法，其結(jié)果是，在“搞試點”期間，試點法院與非試點法院，在對案件進(jìn)行審判時，兩者所依據(jù)的審判制度和程序是有所不同的，由此就有可能導(dǎo)致相同或相類似的案件，其在試點法院和在非試點法院的審判結(jié)果是不同的。 href= name=5 [5](P117—125)等。539。在審判方式改革過程中“搞試點”，這在中國的審判方式改革中是很常見的一種現(xiàn)象，全國許多地方法院在自己的審判方式改革的經(jīng)驗總結(jié)中都將此點作為經(jīng)驗之談，如廣東、上海、海南、遼寧的大連市。落實已有的法律制度不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是在進(jìn)行改革，否則，就降低了改革的目標(biāo)要求。另一方面，司法制度改革要依法進(jìn)行，即改革要以法律作為根據(jù)，要維護(hù)國家法制的統(tǒng)一，而不可破壞國家法制的統(tǒng)一。　　改革與嚴(yán)肅執(zhí)法的關(guān)系。也正是因為中國沒有設(shè)立這樣的一個機(jī)構(gòu)，對中國應(yīng)如何進(jìn)行司法改革也就沒有一個統(tǒng)一的安排，在司法制度改革實踐中，法院系統(tǒng)、檢察院系統(tǒng)各自為戰(zhàn)，各搞各的改革，相互之間應(yīng)如何協(xié)調(diào)，則不得而知。我并不認(rèn)為外國有的，中國就應(yīng)當(dāng)有，但是，我們應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到，司法制度改革是一項系統(tǒng)工程，要使司法改革深入化和取得司法改革的實際成效，逐步建立有利于現(xiàn)代化、民主化的司法體制，就要對現(xiàn)行司法制度進(jìn)行總體反思，實行全方位的司法改革，要完成這樣的一項工作，沒有一個專門性的機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)和協(xié)調(diào)相關(guān)部門的關(guān)系是很難的。)?？v觀世界各國進(jìn)行司法制度方面的改革，許多國家都為進(jìn)行司法改革而設(shè)立負(fù)責(zé)司法改革有關(guān)事務(wù)的專門機(jī)構(gòu)， [5] WriteZhu(39?！　「母锊襟E缺少統(tǒng)一的全盤計劃。正如前文所述，中國這次的司法制度改革是源于司法實踐部門的感性認(rèn)識，換句話說，是司法實踐部門在工作中切身感到現(xiàn)行的司法制度已經(jīng)不能適應(yīng)社會發(fā)展的需要而要求進(jìn)行司法制度的改革。　　在各種社會制度的變革中，條文化的規(guī)章制度的變革相對于人們思想觀念的變革要容易得多。強(qiáng)調(diào)司法的目的性，忽視司法的程序性。在中國，相當(dāng)長一段時間以來，人們對司法制度的認(rèn)識是比較模糊的，對司法的價值和司法的特征缺少正確的認(rèn)識，主要表現(xiàn)為，強(qiáng)調(diào)司法的政治化，忽視司法的中立性。在實踐中所采取的措施是，在法院內(nèi)部設(shè)立專門的立案機(jī)構(gòu)、審判監(jiān)督機(jī)構(gòu)和執(zhí)行機(jī)構(gòu)，專門負(fù)責(zé)立案、審判監(jiān)督和執(zhí)行工作，以保證法院司法的公正、高效和規(guī)范。在傳統(tǒng)上，中國司法受計劃經(jīng)濟(jì)的影響，司法工作也實行所謂的“一條龍”服務(wù)，表現(xiàn)為，立案機(jī)構(gòu)與案件的審理機(jī)構(gòu)不分、案件的審判機(jī)構(gòu)與監(jiān)督審判的機(jī)構(gòu)不分、案件的審判機(jī)構(gòu)與法院判決的執(zhí)行機(jī)構(gòu)不分，也就是實行所謂的立審合一、審執(zhí)合一、審監(jiān)合一，這在形式上和實質(zhì)上都有違司法的公正性。)?！?[5] WriteZhu(39。審判長和獨任審判員依審判職責(zé)簽發(fā)裁判文書”“推行院長、副院長和庭長、副庭長參加合議庭擔(dān)任審判長審理案件的做法。該項措施的出臺，目的在于體現(xiàn)法官審理案件的獨立性，加強(qiáng)主審法官的責(zé)任心，促進(jìn)法官業(yè)務(wù)水平的提高，在一定意義上也有利于法官素質(zhì)的整體的提高。)。 [4] WriteZhu(39。具體表現(xiàn)為，合議庭審理重大、疑難的案件應(yīng)報請審判委員會討論、決定，審判委員會的意見，合議庭在對案件作出判決時要予以充分的考慮。法官獨立審判，意味著不僅僅是法院之外的國家機(jī)構(gòu)、團(tuán)體、個人不得干涉法官審判，即使是在法院內(nèi)部，任何機(jī)構(gòu)和人員也不得干涉法官獨立審判?！　?3)強(qiáng)調(diào)法官的獨立性，實現(xiàn)“主審法官負(fù)責(zé)制”，強(qiáng)化合議庭和法官職責(zé)，推行審判長和獨任審判員選任制度。這項制度的改革，目的在于使法院的法官在形象及實質(zhì)上更居于中立的地位，并充分調(diào)動當(dāng)事人的能動性，賦予當(dāng)事人積極有效的訴訟手段，為其運用該手段提供廣闊的空間和充足的時間，以實現(xiàn)程序公正。中國的傳統(tǒng)做法是，在開庭時，由法官主持法庭調(diào)查和法庭辯論，在整個開庭過程中，法官向當(dāng)事人提出庭前所確定好的案件爭議的有關(guān)問題，由當(dāng)事人予以回答，調(diào)查什么問題，就什么問題進(jìn)行辯論，都由法官來確定，當(dāng)事人居于十分被動的地位。這項制度的改革，目的在于減輕法官庭前調(diào)查的負(fù)擔(dān)，增強(qiáng)當(dāng)事人的舉證責(zé)任，同時也有利于防止法官先入為主，以體現(xiàn)民事審判改革要實現(xiàn)“強(qiáng)化當(dāng)事人舉證責(zé)任，倡導(dǎo)法官地位中立”這一主流意識。中國傳統(tǒng)的做法是，法官在法院受理案件之后，案件審理之前，法官主動收集、調(diào)查證據(jù)，積極與雙方當(dāng)事人接觸，了解案件的有關(guān)情況，在此基礎(chǔ)上，形成對案件事實的認(rèn)定及適用法律的有關(guān)意見，即在開庭之前，法官已對案件事實及處理結(jié)果形成了成型的意見，從而使得開庭流于形式，也就是所謂的“先定后審”?！　徟兄贫壬系母母铩７ü佥啀?，則是在同一法院里，不同業(yè)務(wù)庭的法官崗位相互交換，而對法院的領(lǐng)導(dǎo)干部而言，還有一些其他的要求，這就是，副院長實行分管工作輪換制，相近審判庭庭長崗位定期輪換。在這次的司法制度改革中，法院采取了法官交流和輪崗制度，以保證司法公正和司法廉潔，減少司法腐敗現(xiàn)象的發(fā)生。　　在中國，由于相關(guān)制度(如戶籍管理制度、國家干部管理制度)方面的原因，法官任職一般多在自己出生地或自己長期生活過的地區(qū)，尤其是基層人民法院和中級人民法院的法官，情況更是如此。)。 [3] WriteZhu(39。　　(3)強(qiáng)化司法公正和司法廉潔，實行法官交流和輪崗制。2001年后，法官每3年必須在國家法官學(xué)院或者其他法官培訓(xùn)機(jī)構(gòu)集中時間脫產(chǎn)培訓(xùn)。上述這些措施的采取，使經(jīng)過培訓(xùn)的法官的法律知識的系統(tǒng)性和法律的理論水平有了較明顯的提高，在一定程度上取得了提高法官素質(zhì)的效果。二是最高人民法院與北京大學(xué)、中國人民大學(xué)合作，共同舉辦高級法官培訓(xùn)班，對一些具有較豐富審判實踐經(jīng)驗的中、高級法官(中級法院庭長以上的法官)進(jìn)行培訓(xùn)，培訓(xùn)期為一年。最高人民法院在這方面主要是強(qiáng)調(diào)了加強(qiáng)法官的培訓(xùn)工作，并相應(yīng)的采取了一些措施?！　?2)加強(qiáng)法官的培訓(xùn)工作，提高法官的素質(zhì)?？偟膩碚f，在對法官的選任制度的改革方面，雖然根據(jù)《法官法》的規(guī)定和司法實踐中提